TESIS COMERCIO ELECTRONICO

UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE GROHMANN FORMULACION DE ESTADOS FINANCIEROS

“LA COMPRAVENTA CELEBRADA POR INTERNET”

AUTOR: CASTRO FUENTES, Alvaro David

TACNA – 2010

CONTENIDO I.

EL PROBLEMA DE INVESTIGACION

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA FORMULACION DEL PROBLEMA Problema general Problemas específicos DELIMITACION DEL PROBLEMA Espacial Temporal LIMITACIONES DE LA INVESTIGACION II. OBJETIVOS OBJETIVO GENERAL OBJETIVOS ESPECIFICOS III. JUSTIFICACION IV. MARCO TEORICO LOS ANTECEDENTES DEL OBJETO DE ESTUDIO ELABORACION DEL MARCO TEORICO Bases teóricas Definiciones conceptuales V. HIPOTESIS GENERAL ESPECIFICAS VARIABLES VI. DISEÑO METODOLOGICO 6.1. TIPO DE DISEÑO DE INVESTIGACIÓN 6.2. MÉTODO 6.3. AMBITO DE ESTUDIO 6.4. TÉCNICAS VII.

INDICE TENTATIVO

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VIII. IX. X. XI.

BIBLIOGRAFIA CRONOGRAMA PRESUPUESTO ANEXOS

“LA COMPRAVENTA CELEBRADA POR INTERNET”

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I. EL PROBLEMA DE INVESTIGACION 

1.1.- PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA El avance de la denominada "tecnología de información" ejerce, hoy en día, una notable influencia en la contratación actual - que ha determinado, entre otros factores, que se hable de la crisis de la contratación clásica - que

plantea una problemática jurídica con relación al perfeccionamiento de los contratos que se celebran por Internet, que nuestro Código Civil Peruano de 1984, en sus inicios, no había previsto. La red de redes, INTERNET, que permite que millones de usuarios del mundo no sólo exploren o "navegen"

en ella sino que envíen y/o

recepcionen información de diversa índole ha determinado, también, un necesario intercambio de información de índole contractual que se traduce en el envío o recepción de mensajes de datos vinculados con el comercio electrónico permitiendo que se contrate por este medio, bajo las normas generales de contratación común aplicable en lo pertinente por la falta de regulación especial. El nacimiento y la reciente expansión de este modo de contratar a permitido que existan transacciones de diversa índole, principalmente, la compraventa de bienes, que es la más común en la actualidad, originadas por el desarrollo de una determinada actividad económica ejercida por una persona natural o persona jurídica denominada "empresa" y el consumidor  final, las cuales conforme a nuestro Código Civil Peruano tienen naturaleza civil y no mercantil; sin embargo, las nuevas tendencias u orientaciones del Derecho Comercial, específicamente del Derecho de Comercio Internacional, es otorgarle una naturaleza preponderantemente mercantil por que las regulaciones especiales y los estudios del fenómeno del comercio electrónico - una especie lo es la contratación por Internet  - se da precisamente dentro

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de esta disciplina como sucede con disposiciones especiales sobre esta materia dictadas en la legislación comparada y los estudios e investigaciones realizados sobre el mismo realizados por la Organización Mundial del Comercio (OMC) y la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI). Esta influencia ejercida por la contratación por Internet en el Derecho Comercial ha determinado que esta rama del derecho cree un espacio de discusión doctrinaria y legal desde el punto de vista mercantil, y represente un verdadero obstáculo a la tendencia unificadora de los códigos civil y comercial.

1.2.- FORMULACION DEL PROBLEMA 1.2.1. Problema General •

¿Existen disposiciones especiales y/o generales en el Código Civil Peruano que regulen de modo inequívoco el momento y lugar del perfeccionamiento del contrato de compraventa celebrado por Internet que permitan otorgar  garantía y seguridad a las diversas transacciones comerciales vinculadas al comercio electrónico?

1.2.2. Problemas Específicos •

¿Es necesario regular legislativamente el comercio electrónico por Internet mediante ley especial?

•

¿Qué efectos ha producido la llamada ‘crisis de la contratación de la clásica’ en la contratación por Internet?

•

¿Que efectos produce la falta de uniformidad de la legislación comparada en la regulación de los contratos celebrados vía Internet?

1.3.- DELIMITACION DEL PROBLEMA

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1.3.1. Espacial El ámbito espacial corresponde a los contratos de compraventa por Internet celebrada por las personas naturales y jurídicas en el mercado peruano. 1.3.2. Temporal El ámbito temporal esta dado desde el surgimiento del comercio electrónico en nuestro medio.

1.4.- LIMITACIONES DE LA INVESTIGACION En nuestro medio no hay abundante bibliografía nacional que aporten a la presente investigación, sin embargo si se ha tomado en cuenta el aporte de estudios y trabajos de investigación realizada por la doctrina extranjera.

II. OBJETIVOS 

2.1.

Generales

a.- Determinar el momento en queda perfeccionado el contrato de compraventa celebrado por Internet. b.- Determinar el lugar en que queda perfeccionado el contrato de compraventa celebrado por Internet.

2.2.

Específicos

a.- Analizar las disposiciones del Código Civil aplicables al contrato de compraventa celebrado mediante Internet para el perfeccionamiento del mismo. b.- Identificar las teorías sobre la formación de contratos aplicables al contrato de compraventa celebrado mediante Internet c.- Señalar la ley aplicable y el sometimiento a la jurisdicción respectiva.

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III. JUSTIFICACION 

Entre las más importantes se destaca que: a)

La contratación en Internet se ha constituido en un elemento vital de

desarrollo dado que se observa que un número creciente de transacciones comerciales nacionales e internacionales se realizan por medio del intercambio electrónico de datos y por otros medios de comunicación, habitualmente conocidos como "comercio electrónico" b)

En una economía de libre mercado es labor del Estado, que es de

carácter subsidiario, regular situaciones que eviten un atentado contra la propia dinámica del mercado como podría ser la falta de normas integrales y especificas sobre la contratación en Internet en el marco del comercio electrónico en constante expansión c)

La necesidad de establecer mecanismos de seguridad y garantía

 jurídica para este tipo de contratos obliga a los operadores del derecho a suplir esta deficiencia legal mediante los estudios e investigaciones doctrinarias sobre el particular o cuando se ejerce la facultad de administrar   justicia teniendo en cuenta las reglas generales aplicables a los contratos y las reglas especificas para cada contrato en particular. d)

La importancia que adquiere la contratación en Internet en el

Derecho Civil y Comercial es, sin lugar a dudas, destacada. El avance notable que alcanzado la contratación en Internet ha logrado influenciar no sólo en el aspecto meramente civil y comercial - inclusive penal  -, sino que además en otras disciplinas jurídicas no menos importantes como es el caso del Derecho Tributario -campo en el me desarrollo profesionalmente al  formar parte de una Administración Tributaria -, que no ha previsto en sus

normas tributarias muchos aspectos que urge, ahora, legislar.

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e)

El conocimiento legal que se tenga de temas vinculados con el

derecho informático - en este caso, con la contratación en Internet  posibilitan nuevas fuentes de trabajo e, inclusive, si cabe, una formación académica singular al conjugar los conocimientos sobre derecho con la informática. f)

De otro lado, existen dos motivaciones personales que me han

llevado a inclinarme por realizar la investigación en cuestión. Por un lado, al revisar la legislación tributaria, en particular el Código Tributario y las leyes de Impuesto General a las Ventas y el Impuesto al a Renta, encontré que entre sus disposiciones no se regulaban los impuestos que iban a gravar las distintas transacciones realizadas por los usuarios de Internet vía ‘contratos’ regulados por el ordenamiento jurídico civil, lo que significó mi interés e inclinación por conocer a profundidad el tema en cuestión. Y, por otro lado, mi vocación por el estudio y el debate de temas jurídicos contemporáneos hicieron que incursionara en el campo del comercio electrónico a partir de la lectura que daba a los artículos publicados por la Revista Electrónica de Derecho en Internet y las Conferencias On Line de comercio electrónico impartidas por Pedro Nonell por esta misma vía.

IV. MARCO TEORICO 

4.1. Los antecedentes del Objeto de Estudio 4.1.1. Revisión bibliográfica documental Con relación al tema objeto de estudio es escasa la producción de artículos, obras o investigaciones nacionales que versen sobre el tema en cuestión desde el punto de vista jurídico. Las obras encontradas se centran principalmente en aspectos vinculados con la informática que, por cierto, resultan importantes por su terminología especial a usarse en nuestra

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investigación. Sin embargo, es de destacar algunos estudios recientes relativos al comercio electrónico realizados por especialistas a partir de la realización de importantes eventos, nacionales e internacionales, presenciales o on line, vinculados con temas civiles, comerciales, del consumidor, tributario, etc. como por ejemplo la VI JORNADAS NACIONALES DE DERECHO TRIBUTARIO denominado EL DERECHO TRIBUTARIO ANTE EL DESARROLLO DEL COMERCIO ELECTRÓNICO,

“ASPECTOS JURÍDICOS DEL COMERCIO ELECTRÓNICO”, SEMINARIO INTERNACIONAL SOBRE COMERCIO ELECTRÓNICO. Asimismo, el acervo documentario de la Comisión de la Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional resultaron importantes por  los temas abordados vinculados con el Comercio Electrónico, así como las legislaciones de otros países y el modelo único que propugna UNCITRAL nos permite tener una visión amplia del tema a investigar. En materia jurisprudencial, por lo novedoso del tema, no se han dictado resoluciones judiciales en el país; sin embargo, citaremos una extranjera que constituye la primera decisión judicial relativa a la validez de los contratos celebrados a través de Internet dictada por un Juzgado de California en el caso Hotmail contra Van$ Money Pie Inc 

4.2. Elaboración del Marco Teórico 4.2.1. Bases Teóricas La contratación vía Internet representa una nueva modalidad constitutiva de obligaciones, no se habla de una nueva fuente de obligación, sino de una nueva forma de expresión de la voluntad derivada de los avances tecnológicos que hoy en día facilitan la trasmisión electrónica de mensajes de datos agilizando fundamentalmente las transacciones jurídicas comerciales. Esta nueva forma de contratar plantea problemas en torno a la formación del consentimiento, es decir, el momento y el lugar donde se produce el

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perfeccionamiento del contrato a partir de la comunicación de la oferta y su correspondiente aceptación. El

comercio

electrónico viene

desarrollándose

a

una

velocidad

extraordinaria, al punto de presentar en el mercado, novedades que no hubiéramos soñado uno o dos años atrás. Nuestro país busca integrarse a la “aldea global” y demuestra cada día significativos progresos en el resultado de sus negocios. El interés por el Comercio Electrónico en el Perú si bien es incipiente aún, a despertado un inusitado interés al buscar otras alternativas comerciales para poder negociar sus productos en la mayor vitrina del mundo, aunque siempre con la relativa inseguridad jurídica y económica que puede traer consigo el negociar productos y servicios desde lugares físicos o con proveedores de servicios de Internet (ISP´s) fuera de las fronteras nacionales. Si bien, las diversas transacciones que se realizan por la Red resulta, como dijimos, para el caso peruano, incipiente aún, todo indica que en el futuro cercano el comercio a través de este medio será importante, por ello la necesidad y la conveniencia de ser regulada legislativamente.

4.2.2. Definiciones conceptuales HANCE OLIVIER1 señalaba que un contrato celebrado por Internet es, ante todo, un contrato, al referirse a las reglas generales que regulan la celebración de contratos en Internet. El contrato, en general, se define como el acuerdo de voluntades entre dos o más partes para crear, regular, modificar o extinguir una relación jurídica con contenido patrimonial2. Sus elementos indispensables, como puede apreciarse de la noción dada, son: a) pluralidad de personas, b) acuerdo de voluntades y c) objeto. En los contratos celebrados vía Internet tal definición les resulta aplicables. Están, también, presentes estos elementos. Estamos, decíamos, frente a un HANCE Oliver, LEYES Y NEGOCIOS EN INTERNET, Programas Educativos S.A., Delegación Cuauhtémoc - MEXICO D.F., 1996, 1º Edición, 371 p. 2 Definición que concuerda con lo establecido por el artículo 1351º del Código Civil de 1984 1

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nueva forma de contratar y no frente a un nuevo tipo de contrato. Así como se puede contratar a través de un "papel", es decir, tradicionalmente, por escrito, del mismo modo se puede contratar por medios mecanizados, electrónicos o computarizados. Las instituciones jurídicas responden a los requerimientos sociales. Ante el desarrollo notable alcanzado por el fenómeno informático es indudable que el Derecho debe responder a los cambios sociales y tecnológicos que se presentan. Las nuevas formas de contratación - que ha dado lugar a que se hable de la crisis de la contratación clásica - tienen que encontrar el debido sustento en las disposiciones del Código Civil relativas a los contratos: a sus reglas generales y, si fuera el caso, las reglas particulares de cada contrato. No es posible salir del marco conceptual que nos da el Código Civil vigente. Estas relaciones contractuales son esencialmente vínculos jurídicos entre dos o más partes destinadas a satisfacer una determinada necesidad con valor  económico, en tanto que una de sus características importantes es el que participa de un contenido patrimonial. Siempre estarán presentes los elementos de todo contrato. Habrá pluralidad de personas, un acuerdo de voluntades y el objeto. La diferencia estriba en la forma utilizada para llevar adelante el contrato, para concretar el acuerdo. El contrato celebrado por Internet será aquél que se realice mediante la utilización de algún elemento electrónico cuando éste tiene o puede tener una incidencia real y directa sobre la formación de la voluntad o el desarrollo o interpretación futura del acuerdo. El contrato celebrado por Internet básicamente es un contrato a distancia por que se utiliza un medio electrónico para la formación de la voluntad y por que a través del medio electrónico existe prueba cierta del negocio jurídico, pues éste es un contrato escrito que consta en un “documento electrónico”. En la formación de los contratos celebrados por Internet interesa sobremanera el acuerdo de voluntades. La formación del consentimiento en los contratos han de estar presente, siempre, dos instituciones fundamentales como son la oferta y su correspondiente aceptación para perfeccionar el contrato.

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La oferta que se realiza por Internet será considerada escrita, en contraposición a la verbal, por que representa una declaración unilateral de voluntad que realiza el oferente a través de medios electrónicos – correo electrónico o el web – invitando a cualquier persona que acceda a la Red a la

celebración de un contrato que quedará perfeccionada con la aceptación de ésta. Para determinar de manera fehaciente el perfeccionamiento del contrato es necesario recurrir de modo inevitable a conceptos vinculados con la informática. La vinculación del tema a investigar con el Derecho Informático es notoria. Por  ello, cuando la información que se genere por el computador sea enviada, recibida o archivada o comunicada por medios electrónicos, ópticos o similares, como pudieran ser, entre otros, el intercambio electrónico de datos, el correo electrónico, el telegrama, el teles o el telefax, estaremos frente a lo que denominamos “mensaje de datos”. El mensaje de datos estará presente siempre cuando ocurra la oferta y, desde luego, cuando el destinatario de ella la acepte o rechace. Solo de este modo,

se

podrá

determinar

de

manera

correcta

cuando

ocurre

el

perfeccionamiento de los contratos celebrados a través de Internet.

V. FORMULACION DE HIPOTESIS 5.1. General •

A pesar de la redacción actual del Código Civil es posible determinar 

de modo inequívoco el momento y lugar del perfeccionamiento del contrato de compraventa celebrado por Internet que permitan otorgar garantía y seguridad a las diversas transacciones comerciales vinculadas al comercio electrónico

5.2. Específicas

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La continúa expansión de las relaciones contractuales celebradas

i.

mediante Internet -   por el que se realizan transacciones y se trafican mercancías de distinta índole - determinan la necesidad de que se regulen

legislativamente de modo especial ii.

El avance notable alcanzado por la tecnología de información ha determinado un crecimiento importante de las ‘transacciones comerciales electrónicas’ que ha dado lugar a acentuar la llamada ‘crisis de la contratación de la clásica’.

iii.

Las normas legales que regulan el momento en el cual se perfeccionan los contratos celebrados mediante Internet en el Mundo no son uniformes lo que es perjudicial, dado que el comercio electrónico actúa y se desarrolla dentro de una economía globalizada.

5.3. Variables •

Hipótesis General variable independiente: contrato de compraventa celebrado vía Internet variable dependiente: disposiciones generales y particulares del Código

Civil •

Hipótesis Específica i variable independiente: expansión de contratos vía Internet variable dependiente: necesidad de regulación legal

•

Hipótesis Específica ii variable independiente: avance notable de la Tecnología de información variable dependiente: crecimiento de las transacciones comerciales

electrónicas •

Hipótesis Específica iii variable independiente: normas legales sobre perfeccionamiento de la

contratación vía Internet variable dependiente: no son uniformes •

Hipótesis Específica iv 13

variable independiente: tráfico de mercancías en contratos celebrados por  la Internet variable dependiente: afianzamiento del derecho comercial

VI. DISEÑO METODOLOGICO 6.1. Tipo de diseño de investigación La tesis ha desarrollar es, fundamentalmente, de tipo exegético por que ha de comentarse y tratarse sobre las disposiciones generales y especificas aplicables al perfeccionamiento de los contratos del Código Civil Peruano de 1984, así como las que corresponden al libro X relativo al Derecho Internacional Privado en lo pertinente a la ley y jurisdicción aplicables. Del mismo modo, se analizará el proyecto de ley de Comercio Electrónico (Proyecto No. 5010) presentado ante el Congreso peruano. En el ámbito internacional, se analizará y comentará sobre el perfeccionamiento del contrato celebrado por Internet en la Ley Modelo de la CNUDMI sobre Comercio Electrónico y en la Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías. También, lo será de tipo dogmático en tanto que si bien partimos de las reglas generales aplicables a todos los contratos y de las reglas específicas aplicables para cada contrato en particular, es necesario integrar este derecho positivo existente con las conceptos jurídicos para encontrar principios generales. Asimismo, hemos de recurrir a conceptos de informática para lograr no sólo una mejor comprensión del fenómeno a investigar sino, fundamentalmente, para explicar y probar lo sostenido en la presente investigación Finalmente, para comprender en su integridad el fenómeno de la contratación vía Internet resulta necesario recurrir a la explicación histórica para analizar y tener una visión de la evolución del contrato en el tiempo contrastándola con la realidad actual.

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6.2. Método A partir de los afirmado anteriormente, los métodos a utilizar son los de interpretación de la ley, o sea gramatical, lógico, sistemático e, inclusive, histórico. La utilidad de estos métodos se centra en la sistematización de las reglas  jurídicas para facilitar la enseñanza y la aplicación del derecho.

6.3. Ambito de estudio El trabajo de investigación se encuentra delimitado por el análisis de las disposiciones generales y particulares del Código Civil Peruano aplicables al perfeccionamiento de los contratos celebrados mediante Internet, con especial énfasis en la compraventa de bienes, y la influencia que ejerce en el ámbito del derecho mercantil

6.4. Técnicas Para la investigación utilizaremos las técnicas más típicas como ser: a. ANÁLISIS DE REGISTRO DOCUMENTAL.- Esta técnica estará en función del análisis doctrinario y teórico de las diversas obras. Por ejemplo, se utilizará información sistematizada como ser: ediciones de normas legales, libros, diccionarios y revistas. Asimismo, no sistematizadas como artículos, periódicos, legislación nacionales y extranjeras. b.

ANÁLISIS

COMPARATIVO

CON

SISTEMAS

JURÍDICOS

EXTRANJEROS.- Para un mejor cumplimiento de esta técnica hemos elegido solo algunos sistemas jurídicos extranjeros para contrastarla con nuestra realidad   jurídica, a fin de determinar semejanzas o diferencias con relación al tema a investigar.

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c. BÚSQUEDA EN INTERNET.- La utilización del propio Internet para recopilar la información es sumamente importante que suple la posibilidad de conseguir libros “físicos”.

VIII. BIBLIOGRAFIA 1.

ARIAS-SCHREIBER PEZET Max, CONTRATOS MODERNOS, Gaceta Jurídica Editores, Lima - Perú, 1º EDICIÓN, 1999, 512 p.

2.

BRAMONT-ARIAS TORRES Luis, EL DELITO INFORMATICO EN EL CODIGO PENAL PERUANO, Fondo Editorial de PUCP, LIMA - PERU, 1997, 1º Edición, Vol. 6, 88 p.

3.

CABANELLAS Guillermo, DICCIONARIO ENCICLOPEDICO DE DERECHO USUAL, Editorial Heliasta, BUENOS AIRES - ARGENTINA, 25º Edición, 8 Tomos

4.

CORNEJO RAMIREZ Enrique, COMERCIO INTERNACIONAL, Editorial San Marcos, LIMA- PERU, 1998, 2º Edición, 376 p.

5.

DE LA PUENTE Y LAVALLE Manuel, ESTUDIOS SOBRE EL CONTRATO DE COMPRAVENTA, Gaceta Jurídica Editores, LIMA- PERU, 1999, 1º Edición, 296 p.

6. Tecnos, ESPAÑA, 7º Edición, 664 p., Volumen II 7.

GATES Bill, LOS NEGOCIOS EN LA ERA DIGITAL, Plaza & Jané Editores, BARCELONA-ESPAÑA, 1999, 1º Edición 528 p.

8.

HANCE Oliver, LEYES Y NEGOCIOS EN INTERNET, Programas Educativos S.A., Delegación Cuauhtémoc - MEXICO D.F., 1996, 1º Edición, 371 p.

9.

KIENAN

Brenda,

SOLUCIONES

MICROSOFT

DE

COMERCIO

ELECTRONICO, Cobra S.A., ESPAÑA, 2000, 1º Edición, 338 p. 10. MALCA

Oscar, COMERCIO ELECTRONICO, Universidad de Pacífico, 1º

EDICIÓN, Lima - Perú, 2001, 144 p.

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11. NÚÑEZ

PONCE Julio, DERECHO INFORMATICO, NUEVA DISCIPLINA

JURÍDICA PARA UNA SOCIEDAD MODERNA, Marsol Perú Editores S.A., LIMA- PERU, 1996, 1º Edición, 367 p. 12. OSORIO

Manuel Max, DICCIONARIO DE CIENCIAS JURÍDICAS, POLÍTICAS

Y SOCIALES, Editorial Heliasta, Buenos Aires - Argentina, 26º EDICIÓN, 1999, 1040 p. 13. VII

CONGRESO IBEROAMERICANO DE DERECHO E INFORMATICA,

DERECHO E INFORMATICA, Editora Perú, LIMA- PERU, 2000, 572 p. 14. ZURDO

David,

SICILIA

Alejandro,

GUTIERREZ

EXPLORER SUITE 5. Editorial PARANINFO.

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Angel.

INTERNET

IX. CRONOGRAMA DE ACTIVIDADES Abril- Junio- AgostoACTIVIDAD CIENTÍFICA / DURACION ELECCION E IDENTIFICACION DEL TEMA DEFINICION Y DELIMITACION DEL PROBLEMA ELABORACION DEL PROYECTO DE INVESTIGACIÓN EVALUACION Y APROBACION DEL PROYECTO EJECUCION DEL PROYECTO DE INVESTIGACIÓN PRESENTACION DEL INFORME FINAL EVALUACION Y APROBACION DEL INFORME FINAL SUSTENTACION PUBLICA DE LA TESIS

Octubre- Diciembre- Febrero- Abril- Junio-

Mayo Julio Setiembre Noviembre

Enero

Marzo Mayo Julio

2005 2005 X X X X X X

2005

2005

2006

2006

X X

X

X

X X X

01 AUXILIAR MATERIALES DE ESCRITORIO ASESORAMIENTO PROFESIONAL PARTICULAR EMPASTE, ANILLADOS, TIPEOS GASTOS ADMINISTRATIVOS ANTE UNIVERSIDAD GASTOS IMPREVISTOS COMPRA DE MATERIAL BIBLIOGRAFICO FOTOCOPIAS GASTOS DE MOVILIDAD ACCESO A INTERNET TOTAL

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X X

 X. PRESUPUESTO 

CONCEPTOS

2006 2006

TOTAL S/. 1,000.00 S/. 400.00 S/. 1,000.00 S/. 800.00 S/. 1,500.00 S/. 500.00 S/. 1,500.00 S/. 500.00 S/. 300.00 S/. 450.00 S/. 7,650.00