Gamonal, Sergio - El Derecho Colectivo Del Trabajo

 

ne"ociac ne"oci ación ión colect colecti,a i,a.. 0ue uede uede /le-ib /le-ibili ili'a 'arr las normas normas & acordar condiciones articulares or sector o emresa. sin er#uicio del reseto a los mínimos le"ales$ Esta /le-ibilidad +a si sido do de imo imort rtan anci cia a ara ara en/r en/ren enta tarr las las !lti !ltima mass cris crisis is económicas en Estados Unidos & Euroa$  Adem4s. el oder social or"ani'ado or arte de los traba#adores es la me#or "arantía de cumlimiento de las normas colecti,as & también de las indi,iduales 31$ Por muc+o 0ue 0u e +a&a +a&a tr trib ibun unal ales es e-e e-edi dito toss o una una "ran "ran caa caaci cida dad d de /iscali'ación de la autoridad. siemre odr4 +aber incumlimiento o resiones +acia el traba#ador. situaciones 0ue disminu&en ostensiblemente /rente a un sindicato /uerte$ Como Co mo se1a se1ala la a+n a+nD Dreu reund nd.. cuan cuando do la lass or"a or"ani ni'a 'aci cion ones es si sind ndic ical ales es son son débi débile less la lass le&e le&es. s. or or er/ er/ec ecta tass 0ue 0ue sean sean.. tienen escasa in/luencia ara oder modi/icar las relaciones de ode oderr entr entre e emr emres esar ario ioss & trab traba# a#ad ador ores es$$ %e +ec+ +ec+o. o. & aun0 au n0ue ue la de /unc /unció ión n de esla secundaria le"i le"isl slac ació ión n en escomaración imo imort rtan ante te en las relaciones traba#o. conla las crea cr eaci ción ón eson sont4 t4n nea. ea. rod roduc ucto to del del ode oderr socia ociall de los los traba tra ba#a #ador dores es or"a or"ani ni'a 'ado dos. s. 0u 0ue e sir, sir,e e de cont contra raes eso o a los los 32 emleadores $ Es así como en los aíses donde el mo,imient mo,imiento o sindical sindical es débil la le& no sólo debe establecer la libertad sindical. sino 0ue también tiene 0ue asumir una /unción de romoción & /omento de las or"ani'aciones de traba#adores. labor en la 0ue 0u e el le le"i "isl slad ador or ued uede e in/l in/lui uirr /a,o /a,ora rabl blem emen ente te ero ero 0ue 0ue deende. adem4s. de otros /actores de naturale'a socioló"ica. olítica & cultural$ Lo anterior. nos lle,a a la conclusión de 0ue el estudio del dere de rec+ c+o o cole colect cti, i,o o del del tr trab aba# a#o o en "ran "ran art arte e de Amér Améric ica a Lati La tina na no ued uede e ol,i ol,ida darr las las art artic icul ular arid idad ades es ro roia iass de nuestro continente. de orden socioló"ico. olítico. cultural. económico & #urídico. 0ue +a er/ilado en muc+os aíses 5 entre ellos C+ile5 un sindicalismo débil. donde la rotección del traba#ador es asumida rincialmente or la le& m4s 0ue or la contratación colecti,a33$ A;DREU;%. OTTO. Trabajo y Derecho. 7adrid. 7inisterio del Traba#o & Se"uridad Social. *=>.  A;DREU;%. $ FF$ < A;DREU;%.. o$ cit$. $ F$ A;DREU;%   A;DREU;%. consultar en el libro  La Negociación Colectiva en m!rica Latina. al cuidado de   En esta materia. consultar Oscar Ermida Uriarte & Antonio O#eda A,ilés. Editorial Trotta. *. los si"uientes traba#os? %ZA;TO;A. *

23

 

inalmente debemos se1alar 0ue el derec+o colecti,o del tr trab aba# a#o o est4 est4 mu& mu& ,i ,inc ncul ulad ado o al estu estudi dio o de las las rela relaci cion ones es industriales$ %e +ec+o. el an4lisis de los /enómenos sindicales no se a"ot a"ota a con con el estu estudi dio o de la norm norma a #urí #urídi dica ca.. si sien endo do necesaria & m4s comleta una aro-imación multidiscilinaria 0ue inte"re las ersecti,as económicas. socioló"icas. +istóricas & sicoló"icas$ Para las relaciones industriales la noción central es la de Msiste Msi stema ma de relaci relacione oness indust industria riales lesN. N. como como subsis subsistem tema a del si sist stem ema a soci socia al$ Esta Esta disc disci ili lin na estu estudi dia a el con#u on#unt nto o de interrelaciones entre los emleadores. sindicatos & ór"anos !blicos. 0ue act!an en un conte-to amlio & comle#o de  ,ariables económicas. olíticas. tecnoló"icas & normati,as. & cu&o resultado roduce un sistema de normas destinado a re"ular el sistema roducti,o o a crear un mecanismo de control sobre dic+o sistema34$ ;ues ;u estr tro o tr trab aba# a#o o ser4 ser4unam4s m4 s li limi mita tado do #urídica$ & com comre rend nder er4 4 el derec+o colecti,o desde ersecti,a

*$$ CARACTERES Caracteri'ar una rama del derec+o uede ser comlicado  & resultar incomleto$ Los autores tienden a establecer su roio cat4lo"o en esta materia$ Toda "enerali'ación uede resultar /alsa &a 0ue e-isten articularismos & e-eriencias roias en di,ersos aíses$ En nuestra e-osición nos limitaremos a las características m4s imortantes o /undamentales. reali'ando ciertas aclaraciones se"!n las articularidades de nuestro ordenamiento$ Estimamos 0ue las rinciales características del derec+o colecti,o del traba#o son las 0ue e-ondremos a continuación$ *$$*$ In/ormal El dere derec+ c+o o cole colect cti, i,o o nace nace sin sin reco recono noci cimi mien ento to le le"a "al. l. en ause au sen ncia cia de san sanci ció ón le"i le"isl sla ati ti,a ,a$$ Poste osteri rior orme men nte lo"r lo"ra a 7A 7AS SSI7O I7O. "Las cl4usu cl4usulas las obli"a obl i"acio cional nales es#$   $$ F & ss ss$@ $@ ER ER7I 7I%A %A URIA URIAR R TE TE. OSCA CAR. R.  "Ori"en. ASS obli" ob li"aci aciona onales les IART RTE. E.. OS 7AS características. ersecti,as#. $ *Q> & ss$@ 7OR)A% 7OR)A%O. O.. E7ILIO. E7ILIO E7ILIO.. "Ob#eti,os de la inter,ención & /ines del 7OR)A%O Estado#$ $ $ * & ss$. & VE;EIA;I. BRU;O. ";e"ociación colecti,a & discilina autónoma del con/licto #. $  & ss$  Adem4s. uede ,erse el ensa&o Oscar ensa&o del ro/esor O scar Ermida Uriarte titulado  Las %elaciones del Trabajo en m!rica Latina. Lima. Crítica \ Comunicación. O/icina Re"ional de la OIT ara América Latina & el Caribe. **$  &indacale. Bari. Cacucci. *>. $ *$ )IU);I. )I;O. Diritto &indacale  )IU);I. Sobre la teoría de sistemas como e-licación "eneral en materia de relaciones industriales. & sus críticas. ,er ALER ERRURI. RA;CISCO. o$ cit$. "Derecho del '#. $  & ss$

24

 

ciudadanía le"al lo 0ue no imide ide 0ue su autonomía orii"ina or "inari ria a si"a i"a man mani/ i/es est4 t4n ndos dose const onsta anteme temen nte en su desarrollo$ Esta característica /a,orece una ba#a e/ecti,idad de las normas sindicales. muc+as ,eces inalicadas$ Por lo mismo. es un derec+o 0ue tiende a desarro rrollarse or or medios e-tranormati,osF$ En el derec+o colecti,o latinoamericano. e-iste una imortante brec+a entre el %erec+o & la Realidad. denominada or (scar Ermida Uriarte Mcrisis de autenticidadN o Mtara de inanidadN del derec+o sindical de nuestro continenteJ$ Toda oda inte inter, r,en enci ción ón le"i le"isl slat ati, i,a a en esta esta mate materi ria a ued uede e erse"uir uno o m4s de los si"uientes ob#eti,os? a3 Reco Recono noce cerr una una situ situac ació ión n de +ec+ +ec+o. o. con/ con/ir irma mand ndo o los los rocesos &a e-istentes@ b3 Esta Estable blece cerr una una le"i le"isl slac ació ión n li limi mita tati ti,a ,a del del /enó /enóme meno no colecti,o. & c3 Sancionar una le"islación de /omento de la acti,idad sindical$ En nuestro aís la acti,idad le"islati,a se +a orientado m4s bien en la línea de a los dos !ltimos ob#eti,os enumerados$ Por otra arte rte. el "rado de incumlimiento de los mandatos le"ales uede aumentar o disminuir en relación a los si"uientes /actores? la /uer'a & or"ani'ación roia del sindicalismo & el "rado de inter,ención limitati,a de la norma le"al$ Se"!n "!n sea la combinación de ambo boss odremo emos distin"uir escenarios? a3 %ébildi,ersos desarrollo sindical en un conte-to de le"islación inter,entora del /enómeno colecti,o$ Por e#emlo. en nuestro aís. el derec+o +a sido romocional &. a la ,e'. e-traordinariamente inter,entor$ inter,entor$ b3 %ébil desarrollo sindical & ausencia de le"islación al resecto. situación similar a la de la rimera mitad del si"lo I$ Este escenario no es com!n en los aíses Occidentales$ c3 )ran )ran desa desarr rrol ollo lo de la acti acti,i ,ida dad d si sind ndic ical al unid unido o a un escaso tratamiento le"islati,o de la materia$ Es el caso de la denominada Mautonomía colecti,a lenaN 0ue caracteri'ó en dete de termi rmina nado do mome moment nto o a In"l In"lat aterr erra a e Ital Italia ia> >$$ %el %el mism mismo o 25

 

modo. el caso uru"ua&o se enmarca dentro de esta tendencia$ En esta estass situ situac acio ione nes. s. cuan cuando do el le le"i "isl slad ador or +a trat tratad ado o de re"u re "ula larr el /enó /enóme meno no sind sindic ical al.. se +a enco encont ntra rado do con con una una /uerte oosición de los sindicatos & muc+as ,eces los cueros le"ales le"al es emanados emanados de los Parlamento Parlamentoss +an sido boicoteado boicoteadoss & +an 0uedado sin alicarse$ Por otro otro la lado do.. cuan cuando do el trata tratami mien ento to le le"i "isl slat ati, i,o o no es e-ccesi, eesi,o o & es m4s m4s bien bien de /ome /omen nto o rom romoc ocio ion nal. al. nos encontra tramos ante un sistema mi-to entre un model delo inter,e int er,enc ncion ionist ista a & otro otro de autono autonomía mía lena. lena. situac situación ión 0ue estudiaremos m4s adelante$ d3 )ran desarrollo de la acti,idad sindical unido a un inter,encionismo e-cesi,o or arte de la le"islación$ Es en esta situación donde encontramos el ma&or incumlimiento de las normas estatales sindicales. como en el sector !blico c+ileno donde las or"ani'aciones de /uncionarios del Estado no ueden uededel n ne"ociar ne"oc iar colecti,ame colec ti,amente nte &delos ser,idores ser,idSin oresembar"o. !blicos carecen derec+o & de la libertad +uel"a$ la or"ani'ación & /uer'a sindical de este sector "enera un derec+o colecti,o al mar"en de la /ormalidad. roducto de acuerdos & ne"ociaciones ile"ales & de +uel"as roscritas or la le"islación enal$ Como se1ala )iu"ni. el derec+o sindical basa su e/ec e/ ecti ti,i ,ida dad d en el cons consen enso so soci social al & en la Mi Mint nter erme media diaci ción ón olíticaN 0ue contribu&e a darle elasticidad & continuidad a suss norma su normas s=$ =$ ;o siem siemr re e los los incu incuml mlim imie ient ntos os de masa masa "eneran sanciones. sobre todo en eríodos de turbulencia saocliicaal ció&n cd ueando to e,asl! orlít0ue icaemen ent a la s la misamuator s$ridPaudede uaceder de 0u note sela oortuno. olíticamente. adotar una medida restricti,a o su alicación sea lisa & llanamente imosible$ Por lo mismo. se +abl +a bla a de la Mela Melast stic icid ida ad del del orde ordena nami mien ento to #urí #uríd dic icoN oN en materia sindical$ *$$F$ Lo ante anteri rior or es dedu deduci cido do al cons consta tata tars rse e en la real realid idad ad sindical italiana 0ue el ordenamiento intersindical contiene todos los elementos de un orden #urídico? la e-istencia de ór"an ór" anos os le le"it "itim imad ados os ara ara rod roduc ucir ir norm normas as de acue acuerd rdo o a criterios internos de le"itimación@ de ór"anos cometentes ara a ra alic lica arl rlas as.. & de inst instru rum mento entoss ara ara san sanci cion ona ar su inobser,ancia>J$ )iu" )i u"ni ni e-l e-lic ica a 0ue 0ue las las rela relaci cion ones es entr entre e emr emres esar ario ios. s. or"ani' or"a ni'ac acion iones es sindic sindicale aless & odere oderess !blic !blicos os normal normalmen mente te est4n dotadas de una relati,a estabilidad 2or lo menos en las re"l re "las as sobr sobre e rod roduc ucci ción ón norm normat ati, i,a3 a3 & de. de. adem adem4s 4s.. una una rela re lati, ti,a a auto autono nomí mía a rese resect cto o de otros otros sect sector ores es de la ,i ,ida da social.Romano. constitu&endo una MinstituciónN en la terminolo"ía de Santi recisando 0ue a cada institución corresonde un ordenamiento & ,ice,ersa>>. lo 0ue también es alicable al ordenamiento intersindical$ Tanto anto el orde ordena nami mien ento to esta estata tall como como el inte inters rsin indi dica call ueden re"ular una misma materia. caso en el cual odemos estar /rente a cual0uiera de estas tres alternati,as$ Primero. si ambas ,aloraciones normati,as coinciden no se roduce rob r oble lema ma al"u al"uno no$$ Se"u Se"und ndo. o. si dic+ dic+as as ,alo ,alora raci cion ones es son son con co ntra tradict dictor oria iass se rod rodu uce un con/l on/lic icto to de lea lealtad ltad 0ue 0ue determina 0ue una norma es ine/ica' en uno de los ordenamientos. no obstante su ,alide' en di/erentes el otro$ Tercero. 0ue las dos ,aloraciones normati,as sean & 0ue. or ende. no estén en con/licto$ En este caso. lo 0ue ara un ordenamiento es un comortamiento Mobli"adoN ara el otro cae en la es/era de una Mmera libertadN>=$ Por ello "ran arte de las relaciones industriales ueden ser inte"radas a la lu' del ordenamiento estatal como meras relaciones obli"atorias de ori" ori"en en contr ontra actua ctual. l. mien mientr tra as. si se anali nali''a m4s m4s en ro/undidad. las mismas aarecen radicadas en ra'ones de e0uilibrio 0ue trascienden la /uer'a de la relación obli"atoria  & de la resonsabilidad atrimonial del del derec+o ci,il>$

35

 

La rincial crítica a esta teoría se /unda en la utili'ación de la noción de ordenamiento como construcción do"m4tica  #unto a la noción de luralidad de ordenamientos #urídicos=Q$ Lo anterior. or la contradicción ló"ica roducida al ostular or un lado un ordenamiento sindical autónomo de car4cter reDestatal & ori"inario. #unto a la idea de un ordenamiento estatal absorbente & "eneral 0ue subsume al ordenamiento inte in ters rsin indi dica call de car4 car4ct cter er art artic icul ular ar.. inte inte"r "r4n 4ndo dolo lo en su seno=*$ Por ello al"unos autores res ostulan una conceci ción lur l ural alis ista ta deri deri,a ,ada da.. 0ue 0ue a/ir a/irma ma 0ue 0ue los los orde ordena nami mien ento toss autónomos obtienen le"itimidad no en /orma ori"inaria sino deri,ada del reconocimiento estatal= a ** * *.. com comre rens nsi, i,o o del del Plan Plan Labo Labora ral. l. & de ** ** +ast +asta a la /ec+a. de nue,a consolidación$ asta *. /ue de consolidación & desarrollo arcial del sindicalismo se"!n el sector$ Por una arte este /ue un eríodo de consolidación de la le le"i "isl slac ació ión n del del códi códi"o "o de ** ** &. or or otro otro.. de desa desarro rroll llo o arcial de al"unos sectores del sindicalismo$ En e/ecto. los traba#adores !blicos. desde una ersecti,a le"al. era un sector oster"ado de la acti,idad sindical. sin er#uicio de 0ue en los +ec+os el /enómeno sindical se diera en lenitud en esta esta 4rea 4rea$$ Por otra otra art arte. e. los los trab traba# a#ad ador ores es a"rí a"ríco cola lass tu,i tu ,ier ero on oc ocas oor oortu tuni nida dade dess de si sin ndica dicacción ión +asta sta la arobación de la le& de sindicación camesina. ;$G ;$G *J$J. 0ue reemla'ó labre. le& =$=** de *>$ loss tr lo trab aba# a#ad ador ores es del del acobr co e. ;$G tu,i tu,ier eron on su ro roio ioAsimismo. esta estatu tuto to.. conocido como Estatuto de los Traba#adores del Cobre. con la dictación del decreto con /uer'a de le& ;$G Q. de *FJ. re/undido or el decreto suremo Q>. *>Q$  A continuación. +aremos una bre,e semblan'a de la le"islación de la éoca 2**D*>3$ En el Códi"o del Traba#o de ** se distin"uían dos tios de si sin ndica dicato tos? s? los los indu indust strriale ialess & los los ro/e ro/esi sio onale nales$ s$ Los rimeros estaban constituidos or obreros & los se"undos odían ser de atrones. de emleados. obreros. mi-tos 2de obreros & emleados3 o de indeendientes$ 41

 

El si sind ndic icat ato o ro/ ro/es esio iona nall se cons consti titu tuía ía con con un 0uór 0uórum um mínimo de el reresentante del Estado tu,o derec+o a ,oto$ F J

43

 

0uedaba constituid 0uedaba constituido o el arbitra#e$ arbitra#e$ Si una o ambas ambas rec+a'aba rec+a'aban n dic+a oción. los traba#adores odían declarar la +uel"a. la 0ue debía ser ,otada en el la'o de 3. la %ire %i recc cció ión n del Tra Traba#o ba#o.. de o/ic o/icio io o a eti etici ció ón de art arte. e. romo,ía la iniciación de ne"ociaciones colecti,as JQ días antes de la e-iración de un con,enio colecti,o$ Si no se reali'aba la ne"ociación directa o ésta /racasaba. los traba#adores de cada /undo odían lantear un con/licto acord4ndose el lie"o de eticiones or ma&oría absoluta de los traba#adores$ Planteado el con/licto todos los traba#adores del /undo 0uedaban sometidos a él & la con,ención 0ue se suscribía los obli"aba a todos or i"ual$ Si se roducía una +uel"a. se susendían las labores de la emresa o redio del ersonal en con/licto a e-ceción de las de imrescindible necesidad$ El 0uórum ara +acer e/ecti,a la +uel"a era de $=. de  de enero de *>*. 0ue sustitu&ó el ;$G * del art$ *Q de la Constitución de * *> a *> *>.. de tra transi sici ció ón le"islati,a. el "obierno militar dicta el decreto le& ;$G *=. de

47

 

*>. 0ue rorro"a las directi,as sindicales ,i"entes al ** de setiembre de *>$ Entre otros. los decretos le&es ;$Gs$ *< & *. de *>. cancelaron la ersonalidad #urídica & disol,ieron la Central Xnica de Traba#adores$ El decreto le& ;$G =. declaró ilícitas disol,ió or"ani'aciones sindicales el decreto le& &;$G .di,ersas del mismo a1o. declaró ilícitas & cont co ntra rari rias as al orde orden n !bli !blico co la lass asoc asocia iaci cion ones es o "ru "ruos os de ers e rson onas as 0ue 0ue asum asuman an la rer reres esen enta taci ción ón de sect sector ores es de traba#adores sin tener ersonería ara ello. de acuerdo a la le"islación laboral o al derec+o com!n$ Por su arte. el decreto le& ;$G J>Q de *> terminó el /uncionamiento de las comisiones triartitas &. en *>>. el decreto le& ;$G *$>JF. restitu&ó al"unas de las /acultades resoluti,as a dic+as comisiones 0ue. en de/initi,a. cesaron de /uncionar en *>$ En cuanto ;G a .lade s n orm50a.s estableció constitucien onasu lesartículo . el Ac*$G ta Constitucional *>J ;G  a ** denominado del Plan Laboral. se re/iere a la institucionalidad laboral creada or el "obierno militar$ Los m4s m4s imo imort rtan ante tess te-t te-tos os en esta esta mat ater eria ia son son los los decretos le&es ;$Gs$ FJ. sobre or"ani'aciones sindicales. F> sobre asociaciones "remiales & F= sobre ne"ociación colecti,a. todos de *>$  6osé Pi1era se1ala 0ue con el Plan Laboral 51 se buscaba la lena libertad sindical entendida osibilidad crear si sin ndica dicato toss & de a/i /ili liar arse se a los los como mis ismo mos@ s@ el /ort /orta ade lec lecer la democracia sindical@ lo"rar centrar la ne"ociación colecti,a en la emresa@ ermitir someter la +uel"a a la discilina del mercado a /in de imedir 0ue monooli'ara los uestos de traba#o. & 0ue el Estado no inter,iniera en la ,ida sindical & en la ne"ociación colecti,a$ La le"islación de esta éoca se caracteri'a or su e-cesi,o inte in ter,e r,enc ncio ioni nism smo o & su trans trans"re "resi sión ón del del rin rinci cii io o li libe berta rtad d sindical. entendido en su aceción amlia. 0ue estudiaremos en los ró-imos caítulos$ Lue"o. la le& ;$G *=$J$ En mater materia ia cons consti titu tuci cion onal al.. el decr decret eto o le le&& ;$G F FF F de 52 *> . disuso en su ;$G *$ ;o obstante lo se1alado. odría sostenerse 0ue la debida inter int erreta retació ción n de estos estos rinci rinciio ioss consti constituc tucion ionale aless debier debiera a ser restricti,a al tenor de lo e-resado or al"unos de los miembros de la Comisión de Estudios de la ;ue,a Cons Co nsti titu tuci ción ón*> *>$

75

 

%esde %esd e una una ótic ótica a #uríd #urídic icaD aDo olí lític tica. a. cabe cabe se1a se1ala larr 0ue 0ue la Comisión de Estudios de la ;ue,a Constitución no era un cuero le"islati,o sino una Comisión esecial cu&o /in era reali'ar una roosición acerca de la nue,a Constitución. sin tener caacidad resoluti,a$ %esde una ersecti,a certe'a #urídica. autores como C+aim Perelman destacan de lo ambi"uo 0ue uede resultar la M,ol M, olun unta tad d del del le"i le"isl slad ador or ara ara inter interr reta etarr un te-t te-to o le le"a "alN lN se1alando 0ue lo Mm4s /recuente es 0ue sea la de un 7inistro o la de un %iutado o. acaso me#or. una e0ue1a /racción del cuero ro le"islati,o. de modo 0ue 0ue la ,oluntad se +a&a e-resado a tra,és de un ,oto sobre un unto articular. acetando o rec+a'ando una enmienda de le&N. a"re"ado 0ue Msin embar"o. en la ma&or &or arte de las ocasiones las cuestiones 0ue son ob#eto de una contro,ersia #urídica no +an sido ob#eto de un debate arlamentario o bien +an dado lu"ar a un comromiso 0ue de#a sin resol,er los roblemas m4s delicados$ En estos casos al in,ocar la ,oluntad del le"islador nos re/erimos a una intención resumida e incluso a ,eces ente en tera rame men nte /i /iccti tici cia a. 0ue 0ue es atrib tribu uida ida a un le" le"is isla lado dorr ra'onableN *>F$  Asimismo. Sil,a Bascu14n se1ala 0ue Mcon,iene ad,ertir 0ue 0u e a la oin oinió ión n dada dada art artic icul ula armen rmente te or or uno de los los interlocutores 0ue +an inter,enido en el debate. en el curso de la deli delibe bera raci ción ón sobr sobre e el ella la.. no ued uede e atri atribu buir irse se ,alo ,alorr determinante si no resulta a/irmada en el consenso consi"uiente e-resado de modo e-lícito. or e#emlo. a tra,és de una constancia en el acta o de la síntesis +ec+a or el residente de la reunión o de modo imlícito. re/le#ado en el tenor del debate$ . aun aareciendo indiscutible el 0uerer mani/estado or los autores del te-to. +abr4 de re/erirse. con co n rim rimac acía ía a su letr letra. a. la /i /ina nali lida dad d busc buscad ada. a. su ra'ó ra'ón n teleoló"ica$ Puede aun todo ello no ser toda,ía bastante ara el intérrete 0ue si"a a!n ,acilando acerca de cu4l es la  ,oluntad realN *>J$ Perelman se re"unta cómo uede saberse si la ,oluntad de un le"islador colecti,o es idéntica a la e-resada or los articiantes en los debates arlamentariosf Puede suceder 0ue si el te-to le"al no contiene las recisiones e/ectuadas en

76

 

el debate del mismo es or0ue éstas no /ueron acetadas or la ma&oría 0ue ,otó un te-to m4s ,a"o*>>$ En cuan cuanto to a la inte interr rret etac ació ión n de nues nuestra tra Cons Consti titu tuci ción ón Polít olític ica. a. esta esta ince incert rte' e'a a se +ace +ace m4s m4s ate atent nte e &a 0ue. 0ue. de estimarse 0ue la Comisión de Estudios de la ;ue,a Cons Co nstit tituc ució ión n /ue /ue con e/ec e/ecti, ti,am amen ente tela +istoria un cuer cuero o le le"i "isl slat ati,o i,o.. es di/ícil determinar recisión /idedi"na comleta de nuestra Carta de *=Q$ Lo anterior debido a 0ue /ue estudiada or la Comisión de Estudios de la ;ue,a Constitución. de la 0ue +a& actas comletas@ or el Conse#o de Estado cu&as actas no se +an ublicado. & or la 6unta de )obierno. donde no e-isten actas$ Por lo tanto. la Constitución de *=Q +abría sido elaborada or tres cueros cole"iados & sólo se disone de las actas del rimero de ellos$ En consecuencia. odemos a/irmar 0ue dic+as actas son la +istoria /idedi"na del establecimiento de la norma constitucionalf %esde una ersecti,a metodoló"ica. Perelman se1ala 0ue la inda"ación de la ,oluntad del le"islador. a 0ue recurre la Escuela de la E-é"esis cuando un receto no ermite or sí mism mi smo o deci decidi dirr un con/ con/li lict cto o rela relati ti,o ,o a su inte inter rre reta taci ción ón.. cond co nduc uce e nece necesa sari riam amen ente te a una una conc concec eció ión n est4 est4ti tica ca de la le&*>=$ En e/ec e/ecto to.. indi indica ca este este auto autorr. trat tratar ar de dete determ rmin inar ar la  ,oluntad del le"islador consultando los debates & traba#os arrlamentarios. a ,eces mani/estad a tada un si"lo antes tes. resuone 0ue la ,oluntad del le"islador contin!a siendo la misma a esar de la e,olución técnica. moral o olítica 0ue odría +aberse roducido en el ínterin. lo 0ue imlica artir de una +iótesis metodoló"ica mu& discutible 0ue suone 0ue como el te-to no +a su/rido cambios debe mantenerse la interretación dada or el le"islador en el asado*>$ Otro roblema se resenta cuando la situación actual 0ue trata de subsumirse en el te-to le"al no /ue re,ista or el le"islador. de /orma tal 0ue el #ue' est4 ante una la"una 0ue debe llenar coloc4ndose en el lu"ar del le"islador$ En este !lti !l timo mo caso caso odr odría ía 0ued 0uedar ar el #ue' #ue' con ente entera ra liber iberta tad d resecto de su sumisión a la le&. lo 0ue odría imortar una sub#eti,idad e-cesi,a. or lo 0ue Perelman roone 0ue Mel

77

 

 #ue' tiene 0ue buscar la ,oluntad del le"islador & tiene 0ue entender or tal no la del le"islador 0ue ,otó la le&. sobre todo to do si se tra trata de una le& le& anti ti"u "ua a. si sin no de la ,olu ,olunt nta ad actu ac tual alN* N*=Q =Q$$ En e/ec e/ecto to.. el le"i le"isl slad ador or anti anti"u "uo o no est4 est4 en condiciones de +acer constar su desacuerdo con la interretación 0ue le dr4 atribu&e. a ciar di/erencia actu ac tual al 0ue 0ue si siem emr re ese odr o 4 ron ronun unci arse se & dict didel ctar arle"islador una una le& le& interretati,a$ Esta tesis tiene el mérito de 0ue la interretación #udicial uede ser contrastada & destruida & no cons co nsti titu tu&e &e una una res resun unci ción ón ir irre, re,er ersi sibl ble. e. a ,ece ,ecess /i /ict ctic icia ia & e-enta de todo control e/ecti,o$ Resulta mu& interesante este lanteamiento si consideramos 0ue la !ltima enmienda 5del oder con co nstit stitu u&en &ente deri deri,a ,ado do55 a nues nuestr tra a Cart Carta a und unda amen mental tal relati,a relati ,a 2entre otras materias3 materias3 a la libertad sindical. sindical. es la del inccis in iso o se"u se"un ndo del del artíc rtícul ulo o F[ de la Con Constit stitu uci ció ón. 0ue 0ue buscaba el re/uer'o de los derec+os +umanos en nuestro ordena ord enamie miento nto #urídi #urídico. co. entre entre los cuales cuales ob,iame ob,iamente nte /i"ura /i"ura esta libertad$ Enmienda 0ue. or otra arte. /ue lebiscitada  & arobada con un altísimo consenso oular$ oular$ Adem4s. recordemos 0ue a /ines de *= nuestro le"islador arobó los Con,en ,enios => & = de la OIT. sobre bre liberta rtad sindical. re/o re /or' r'an ando do la cons consa" a"ra raci ción ón de este este rin rinci cii io o en nues nuestro tro ordenamiento$ inalmente. ara una adecuada +ermenéutica constitucional. debemos se1alar 0ue nuestra Constitución /ue arobada or lebiscito. & también la re/orma consensuada entr en tre e todos todos los los sect sectore oress olí olíti tico coss en *= *=$$ El ar"u ar"ume ment nto o +istórico retende determinar la intención o esíritu de la norma a tra,és de la +istoria /idedi"na de su establecimiento. lo 0ue es /4cil de recabar cuando se trata del le"islador. ero la situ situac ació ión n camb cambia ia si es el ueb ueblo lo 0uie 0uien n ,í ,ía a leb lebis isci cito to arueba directamente un te-to constitucional$ Cu4l es la +istoria /idedi"na en este casof El ueblo ,ota un te-to o las actas de la Comisión 0ue rouso dic+o te-tof Si es el ueblo el 0ue ,ota directamente un determinado te-to consti con stituc tucion ional. al. cual0 cual0uie uierr ar"ume ar"umento nto de +istor +istoria ia /idedi /idedi"na "na 0ueda reducido a un ael m4s 0ue secundario$ Sobre el articular. (scar Ermida Uriarte e-resa 0ue Mlos

78

 

antecedentes le"islati,os de una le&. Y. tienen cierto ,alor interretati,o$ Pero eso no es así en materia constitucional. ese es eci cia almen lmente te cuando ando la Const onstit itu uci ción ón es arob robad ada a en lebiscito or el ueblo. or0ue la ,alide' de la Constitución no se e-trae Dcomo la de una le&D de la arobación 0ue +ace e Pa ass inl ten cirolanm esentdoel 2elne"icsula&door.cas&o ltaisenednisccuiseirotnoes ,aldoer llo le"isladores al arobar la le&3$ Las discusiones de 0uienes redactaron el te-to constitucional 0uedan de al"una manera borradas & sueradas or la rati/icación oularN*=*$  6ustino 6iméne' de Aréc+a"a e-lica 0ue Mla totalidad de las normas contenidas en una constitución escrita inte"ran un sistema de "arantía instituido a /a,or de los administrados$ %e a+í 0ue se imon"a un se,ero sometimiento or arte del intérrete al tenor literal de sus disosiciones. & no a sus antecedentes. a las intenciones de sus redactores$ Ello resulta tanto m4s necesario en el caso de las constituciones 0ue e-traen su autoridad no del ,oto de una Asamblea Constitu&ente o de un Parlamento. sino de un lebiscito o de un re/eréndumN*=