Aprobado por insistencia: La tenencia compartida será la regla en caso de separación de los padres
October 15, 2022 | Author: Anonymous | Category: N/A
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1 81 MAYO 2022 Firms _
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Decenio de la igualdad de oportunidades para mujeres y hombes Año de¡ Fortalecimiento de la Soberanía Nacional Año de¡ Bicentenario de¡ Congreso de la República de¡ Perú
OFICIO N°138 -2022 —PR
Lima, 18
de mayo de 2022
Señora
MARÍA DEL DEL CA CARMEN RMEN ALVA PRI PRIET ETO O Presidenta de¡ Congreso de la República Presente.
Tenemos el agrado de dirigirnos a usted, con relación a la Autógrafa de Ley que regula la
tenencia compartida, modifica los artículos 81, 82 y 84 de¡ Código de los Niños y Adolescentes. Al respecto consideramos conveniente observar la misma por lo siguiente 1 :
Consideraciones previas 1. En primer lugar, debemos señalar que compartimos la legítima preocupación de¡ Legislativo por atender los casos de un sector de padres y madres que alegan no poder ejercer los derechos parentales referidos a la tenencia de sus hijas e hijos, con lo cual se verían imposibilitados de participar cercanamente de sus procesos de crecimiento y formación, todo lo cual se generaría con la actual configuración de la normativa vigente. No obstante, debemos mencionar que la fórmula legal contenida en la Autógrafa de Ley no solucionaría el referido problema ni garantiza la posibilidad de que tanto el padre y la madre puedan tener las mismas posibilidades y garantías legales de ejercer la tenencia de sus hijos cuando exista una separación de hecho.
En ese sentido, y con el ánimo de generar una reflexión conjunta sobre un tema de la trascendencia y preocupación que atañe a las madres y los padres que requieren contar con un marco legal que les permita ejercer el precitado derecho en forma debida, compartimos a continuación las razones y el sustento técnico correspondiente por el cual consideramos necesario realizar modificaciones a la Autógrafa de ley en cuestión. En ese sentido, al final de¡ presente Oficio se presentará una propuesta alternativa de redacción para la iniciativa legislativa. Lo anterior, sobre la base de¡ principio general de¡ Derecho de¡ interés superior de¡ niño, reconocido en la normativa internacional vinculante al Perú, así como en la Constitución y el ordenamiento jurídico interno:
• Convención sobre los Derechos de¡ Niño (aprobado por el Estado peruano mediante Resolución Legislativa 25278, publicada el 3 de agosto de 1990)
Artícu rtículo lo 3 1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración consideración primordial a que se atenderá será el interés superior de¡ niño.
(. .
Sobre la base de¡ informe N' D000054-2022-MIMP-DSLD-RAB
Constitución Política del Perú
Artículo 4.- La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al adolescente, a la l a madre y al anciano en situación de abandono. Tam Tambié bién n protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos últimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad. ( ... ) . Código de los Niños y Adolescentes
TÍTULO PRELIMINAR ...)
Artículo IX.- Interés superior del niño ni ño y del adolescente.En toda medida concerniente al niño y al adolescente que adopte el Estado a través de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio Público, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus demás instituciones, así como en la acción de la sociedad, se considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del Adolescente y el respeto a sus derechos .
• Ley 30466, Ley que establece parámetros y garantías procesales para la consideración primordial del interés superior del niño
Artículo 1 Objeto de la Ley La presente Ley tiene por objeto establecer parámetros y garantías procesales para la consideración primordial del interés superior del niño en los procesos y
procedimientos procedim ientos en los que estén inmersos los derechos de los niños y adolescentes; en el marco de lo establ establecido ecido en la Convención sobre los Derechos del Niño de las Naciones Unidas y su Observación General 14
en el
artículo IX del Título Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes.
Artículo 2. Interés superior del niño El interés superior del niño es un derecho, un principio y una norma de procedimiento que otorga al niño el derecho a que se considere de manera primordial su interés superior en todas las medidas que afecten directa o indirectamente a los niños y adolescentes, garantizando garantizando sus derechos humanos .
De la Autógrafa de Ley 2. La Autógrafa Autógrafa de Ley tiene por objeto modificar los l os artículos artícu los 81, 82, 83 de los Niños y Adolescentes, en los siguientes términos: Texto del Código de los Niños Adolescentes vigente Artículo 81.- Tenencia
84 del Código
Autógrafa de Ley rtículo 81.- Tenei Compartida artida
Cuando los padres estén Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los niños, separados de hecho, la tenencia de niñas o adolescentes es asumida por ambos padres, excepto que no los niños, niñas o adolescentes se sea posible o resulte perjudicial para el menor. determina de común acuerdo entre
ell ello os tom ndo oniño en en cue nta nta pare parece cerr dea niño, l nd , cu niña nieña eol ad adoles olescen centte. De De no ex no exis istir tir acu cue erdo os sii est este res resulta ulta pe perrjudic judicial ial para para los hijos jos la ten tenenc encia la la res reso olve lverrá el el jue juez z espe pec cializ ializado ado dict dicta and ndo o las las med medidas idas ne neces cesaria arias s para para su su cumpl cumplimie imiento, nto, pudie udiend ndo o dispo ispon ner la te tene nenc ncia ia comp mpa artida rtida, salva alvagua uarrda dan ndo en
Lo s pa p adre dres en com mún ún acu acuerd erdo o y to toma mando ndo en cuen uenta el el parec parece er del del n iño, iño , ni niñ ñaso oen co ad ado olesc les cen ent te, dete eterrmin mi nará arán n la la for form ma de lla a ten tenen enc cia co com mpar artid tida, a, d de e ser el cas caso o, s se e fo form rma aliza lizará rá c con on un una a co con ncilia ciliaci ción ón extraju ext rajudicia dicial. l.
De no no ex exiistir stir a acu cue erdo rdo, e ell jue juez z es esp peci ecializ aliza ado do de deb be ot otorg orga ar, com omo o prim rime era ra op opción ción,, la la ten tenen enc cia com compa part rtida ida,, dictand dictando o la las s med edid idas as neces cesaria arias s pa para cum ra su cu mpl plim imie ien nto, pud pudiend iendo o excep cepcion cionalm almen ente te dispo sponer la te la ten nenc encia exclu exclusiva siva a un uno d de e los los pa pad dres res, sal salvag vagu uard ardand ando o tod odo o mo mom mento el in el inte teré rés s su sup peri en todo erio or en t odo mom moment ento el el inte interrés sup upe erior del ni niño, ño, n niña iña o a ad dole oles sce cen nte. de dell n niñ iño, o, ni niña ña o o a ado dole lesc scen ente te Artícu tículo lo 82. 82.Var ariac iació ión n de de Ar Artícul tículo o 82.82.- Varia Variac ción ión de de Tene Tenencia ncia Tene nenc ncia ia Cuand Cu ando o la ten la tenenci encia a comp compartid artida a o o exc exclusiv lusiva a sea sea deter determin minada ada por por Si result resulta a neces necesa aria la variac variación onci cilia ión de de con liaci ción ón e ex xtra traju judi dicia ciall o sen senten tenc cia ia fir firm me, p e, pue ued de ser ser va varia riad da con con la Te Ten nenci encia, a, el Jue Juez orde dena nará rá,, con con una nue nueva va conc conciliac iliación ión o o por por una una n uev uev a rreso esollució ución n del d el mism m ismo o la aseso sesoría ría del del equipo equipo ju juzg zgad ado o. multidis ltidiscip cipli lina nario rio,, que ue ésta ésta se efec efectúe túe en fo forrma prog rogre res ara la vari siva iva de Para aria a ció ción n d de e la la ten tene enc nciia, el jue juez to tom m a rá en cue uen n ta la manera manera qu que e no no le le produ produzc zca a dañ daño condu o o con duc cta del del padre padre o o madr madre e que que es estuvi tuviera al cu cuida idad do d del el ni niño, niña niña trastt or n o tras o a do dol esce esc nte h hay aya real re ima aliz izad las sigu sig uient ientes c es con ond ducta uctas: s: Dalña ñar r eont dee,str de stru uira lla a im aado gen geo n la , qu qsue el hijo el hijo tie tien ne del otro otro pad adrre, en e n Sól Sólo cuand cuando o las las circu circun nstan form tancias orma cias lo a co contin lo ntinua ua,, perm perma ane nent nte e o siste istem mática. tica. amer meriten iten po porr e enc nco ontrar ntrarse se e en n pe pelig ligro ro No No perm permit itir ir de de m ma anera era inju injus stific tificad ada a, la r la rela elac ción ión entr entre e lo los hij hijos os y y su su inte integ grid rida ad, el el Jue Juez, p por or decis decisiión el o ottro pad adre re.. motiv tiva ada, da, ord orde ena nará rá qu que ee ell fallo fallo se se No re resp spet eta ar los acuer cuerdo dos s judic udiciale iales s o con conc cilia iliac cion iones es cu cum mpl pla a de de in inm media ediato to,, extraj traju udic diciiale ales s so sob bre el régim régimen en de vi visita sitas s a los niño iños s, n niiñas ñas y ado dollesc esce ente ntes. s. En caso caso qu que e un uno o de de los los pro progen genitore itores s es esté im impo posib sibil ilitad itado o de de ten tener con onttac acto to fí fís sico ico con con el el m en or, or, e ell J Ju uez ez de deb be disp d ispo o ne nerr en en for form ma
provisional hasta que culmine el proceso de te tenencia la
utiliza ilización ción de de me medios dios dig digitale itales s para para man antene tenerr el vín el vínculo culo par parenta entall sie siem mpre pre qu que e no no pe perrjud judiique que el princ princiipio pio de in interé terés su super perior del niño niño.. El J Ju uez ez ord orde ena narrá co con la as la ase esor soríía de del eq equip uipo o mu multidis ltidiscip cipllina inarrio, que ue esta se efec esta se efectúe túe en fo forma rma pro progr gre esiva siva de de man anera era que que no le le pro produz duzca ca daño ño o o tr tra asto storn rno o al n niñ iño, o, n niña iña o ad adole oles scen cente. te.
Sólo ólo cu cua and ndo o la las s cir circ cun uns stan tancia cias s lo lo a am m erite riten n po po r en enco con ntra trarrse en peligr peligro o la la inte integrid gridad ad d el n iño iño,, niñ ni ña o ad o ad olescen oles cente, te, e lJ Ju ez, , po por deciisió dec sión n mo motiva tivad da, a, o ord rde ena nará rá q que ue e ell fal fallo lo se se cum cum pla pla de de in inm mueez dia diato to.. r Artíc rtícu ulo 83.- P 3.- Pet etic ición ión Artícu rtículo lo 83.83.- Peti Petición ción El p pad adrre o l o la a mad adre re q qu ue de desee see d det eterm ermina inarr la la fo form rma a d de e la la te ten nenci encia a El padre padre o o la la ma madre dre a a quien quien su su com compar partida tida o o exclu exclusiva siva de de man manera era jud judicial icial inte interpo rpon ndrá drá su su dem demand anda a cóny nyu uge o con convivi viviente ente le le arreb arrebate ate a ac aco omp mpa añan ñando do el docu docum mento ento qu que e lo id ident entifiqu ifique, e, la par la parttida de n nacim acimient iento o su hijo su hijo o o de desee see que que se se le recon recono ozca zca y las las pr prueba ebas pe pertine rtinente ntes s. el derecho a la ustodia y
Tene nen ncia cia,, int inte erpo rpondr ndrá á su su de dem man anda da Dent entro del proc proce eso so se pue ued de so solicit licitar ar una na m med edida ida cau cautela telarr de de ac acom omp pañ aña and ndo o el el doc docum ume ento nto qu que e lo lo ten tene enc nciia co co mp mparti artid da o ten o tenenc encia ia exclu e xclusiv siva a, e en n respe respetto a los a los id iden enti tifiq fique ue,, la la p par artid tida a de de n na aci cimi mien ento to d de ere rech chos os d de el n niñ iño o y la fa fam milia, ilia, el J el Jue uez z de deb be reso resolv lver er e en n un un p pla lazo zo yjs prueb pruebas_p as_perti ertinent nentes es máx má ximo imo de de 30 d as as cale calenda ndado do de de pr prese esentad ntada a la me la medida dida cau cautela telarr Ar Arttícu ícullo 84.84.- Fa Facu culltad del Juez Juez 1 Ar Artícu tícullo 8 84 4.- Facu Faculltad tade es d de el Juez Juez sobr sobre e la Ten ene enci ncia a C Co omp mpa artid rtida a En ca caso so d de e no no e ex xist istir ir ac acue uerd rdo o sob sobre E re En nc ca aso d so de e di disp spon oner er la la t ten enen enc cia com compart artid ida, a, el el ju jue ez de deberá te rá ten ner e er en n la la ten tenenc enciia, en en cualq cualqu uiera iera de de su sus s cu cue enta lo sig siguie uiente nte::
m o da dalida lidade des s, e ell jue juez z re reso solv lver erá á a. a. El hijo d ijo deb eberá erá pa pas sar ar i igu gua al pe pe rio riod do d e ti t iem emp po con on am amb bos os
ten tenien iend do e en n cue cuenta nta l lo o sig siguie uien nte: te:
prog proge enitor nitore es; El hij hijo o de deb berá erá pe perrm an ane ece cerr co con n el el b b.. Lo Los s pr pro oge gen nito itore res s tie tien nen en i igu gua aldad ldad d de e d der erec ech hos os p pa ara ra to tom m ar proge rogenito nitorr con con quie q uien n co conviv nvivió ió decisio dec isiones nes res respec pecto to a la la edu educac cación ión,, cri crianz anza, a, fo f o rm rmació ación n y y mayo yorr tie tiem mpo po,, sie siem mpr pre e que que le se sea prote rotecci cció ón del del hi hijo; favor avorab able le:: c. La La d dis ista tanc ncia ia e en ntre l tre los os d dom omicil icilio ios s de de los lo s pa padre dres s n no o re res strin tring ge la la el hijo hijo me men nor de tres tres (3) (3) años años ten ene enc ncia ia co com mpartid rtida a, pe pero se co cons nsid ider era a al defin efinir la la form forma; a; y
c para el que no obtenga la d. El El hi hijo tie ien ne der ere ech cho o a co compartir tenen co con n la f la fa amilia ext xten end did ida a nenci cia a o c o cus usttod odiia de del niño niño,, niñ niña a materna y pa paterna o ad ado olescen lescente te deb debe e se seña ñalars larse e un un e. La Las s va vacaciones del h hij ijo o y progenit ito ores. rég régime imen de visi isita tas. s. f. Las fechas im importantes en en la la vid vida d de el menor; r; y g. La edad y y o op pinión ión d de el hijo ijo En cu cual alq qui uie era d ra de e los os s sup upue ues stos tos, e ell ju juez ez p pn noriza rizará rá el otorg torgam amie ien nto de la ca aso d so de disponer la la En c la te tenencia e ia ex xclu lus siva el jue juez para a aq quel que que
tene enencia ncia o c cu usto stodia dia a quie uien n mej mejo ten nga or no obte ga la tenencia del niño iño niña iña o adoles lescente te debe señalar lar garan rantice tice el el de derec recho ho del niño niño, n u niña n r iña ég égim imen de de v viisi sittas. o ad ado ole les scen cente a te a m man antten ene er co cont nta acto cto con el otr otro o proge rogen nit itor or.. La forma de tenencia comparti tid da p pu uede se ser modific ifica ada en en f fu unció ión n d e l a s n e c e s d a d e s d e h j o _ _ _ _ _ _
Observaciones a la Autóg ógr rafa de Ley Actu tua alm lme ente te,, la la doc octtri rin na defi fine ne a la la te tenencia ia com compart rtid ida a c co omo 'el eje ejerc rciicio cio co conj nju unt nto o de de tod odo os los los at atrib ibu utos tos q que ue co confo nform rman an la la pa pattria ria po pote tes sta tad d, con on la la di differe erenc ncia ia que los pad padre res s se se encuent entra ran n se sep parad ado os (d (de he hecho o l le egal gal), r ), rec eco onocien iendo a a a am mbos os padr adres padre y m ma adre) re) el el der derecho echo de de tomar dec decisi isio one nes s resp especto to de de su sus s hijos ijos e h e hiijas jas,, dist distrrib ibu uir equita itativ tiva amente ente su sus s re recu curs rso os, s, po posib sibilid ilidad ade es, res responsab nsabiilid lida ades y debere res s com como o si c com ompa parti rtie era ran n una vid vida a en co comú mún. n. De De ot otro lad ado, o, la la tten ene encia ncia co com mpart artida ida pr privil ivilegi egia a el el dere derech cho o de de los los niñ niños os,, niña niñas s y ad adole les scente entes s de m man anttener er in ina alte lterrable le l las as rel relac aciiones ones cer cerca cana nas s e inmediata iatas s con ambos padre res s padre y m ma adre) a pe pesa sarr de de lla a sep separ arac ación ión ; si sin n em embargo go,, la tenencia ia com co mpa parrtid tida a no sie siem mpre re re resu sulta lta se ser la la opc pción ión m más be ás bene nefic ficios iosa a para las as ni niñ ñas, as, niñ niño os y a ad dole les scente tes s, debido ido a a que la separ epara ación ión de de lo los s p pa adres m es mu uchas v ve eces es pr produ duct cto o de de vi vio ole lenc nciia fam amilia iliar, r, abuso so ma/t /trrato ato. Por el ello lo,, es im imp port rta ante nte que que e en n ca cada c ca aso se se efec fectú túe e un estu studio io s so ocia iall y ps psico icoló lóg gico ico de lo los s pa pad dres res pad adre re y ma madre) re) hijos ijos hijo jo e e hija) ja), para d de ete terrmin ina ar q qu ué tip tipo o de ten tenencia ia es el qu que e benefic eficia iarrá e ell d de esarr rro oll llo o in inttegra gral de la las s niñas niñas,, n niño iños s y a ado dollesc escen ente tes s y y ga garan rantiz tizará ará su su inter terés és su supe perior rior El de debate te y la la r re egula lac ció ión n de de la te tene nenc ncia ia de lo los s pa padre dres sep separad arado os de de hech cho o, resp especto to de de su sus s hija ijas s e hijos hijos,, deb ebe e arm rmon oniza izars rse e nec nece esa saria riam mente nte con on lo los s der dere ech chos os d de el niñ niño o, niñ iña a o o adole les scente te,, de de m ma anera era q qu ue, en en es ese de debate te se prio riorice rice y g ga ara ran ntic ice e p po or en encim ima a de t to odo su inte nteré rés s s sup upe eri rio or. r. Este ma mand ndat ato o v viinc ncul ula ante nte par para a to todo do e ell Esta tad do y la la s soc ociied edad ad en en s su u
conju conj unto deriva iva d de e lla a o obl bliiga gaci ció ón de de p prrot ote ección ión e esp spec ecia iall h ha aci cia a l la as ni niñ ñas, n niñ iño os y
les ent nte s rec econ ono ocid ido o en en el art artíícul culo 4 de de la la Co Constit titu ució ión n Po Pollític ítica del Estad tado, el artí rtícul culo IaIddoele ls Tcítu Tí tul loe Pr P re limin lim ina ar del Có Códig digo d de e lo los Niño iños y Adole les scentes, y el art rtíc ícu ulo 2 lo 2 de la la Ley N° 3 30 0466, Ley que e es sta tab ble lec ce pará rám metro ros s y y ga gara ran ntí tía as pro roc cesale les s pa para la la consi sid dera eración ión pri rim mord rdiial d del el in intter eré és sup uper eriior or de dell ni niño ño.. Dic Dich ho marco c co co ons nstitu tituci cio ona nall y y le leg gal, se c co ondic ice e co con n la Con Conve ven nció ión n sob sobre lo re los s Der Dere echos os d de el Niñ Niño o, del del cu cua al el el Per Perú ú es es sig ign nata atario rio..
En es ese s se entid tido, cons nsiideram ramos que lo los s cambios ios intr intro oducido idos p po or l la a Au Autógr gra afa fa deben con onta tarr co con el sus sustten entto nec eces esar ariio par para a ex explicar car e en n qué qué medi did da im imp pac acta tan n en en la pr prote otecc cción ión inte teg gra rall y y el el i in nteré terés s superio iorr d de e la las niñ niña as, niñ iño os y y a ad dolescente tes s. P Prreci cis sam ame ente te por ello lo,, estim estima amos qu que no se ha fun fundamenta ntado do a ad decua uad damente la te la rel relación ón en entr tre e la la fór fórm mula legal propuesta ta y el probl roble ema a s so oluci lucio onar sobre la re la ten tenencia de pa padr dre es y y madres y, la af afe ectac ación ión d de e su su rela elació ción co con n sus us h hiijo jos s e e hij hijas as,, a a raí raíz de la ap apllic ica aci ció ón de de la la n no orm rma a act ctu ualm almente nte v viigente. te. Dic Dich ha omisi sió ón de info nform rmac ación ión s su ufic ficiien ente te no permite te di dim men ensi sio ona narr si si se se tr tra ata ta de de u un n p prrob oble lem ma público lico o de de circ circu unstan tanci cia as excep epci cio ona nale les s y particu ticula lare res s. En En tal se sen ntid tido, no no re resu sullta s ta su ufic iciiente te l la a s so ola la m me enció ión n d de el marco no norm rmat atiivo vo as asoc ociiad ado o al al c co ontex extto de la te de ten nen enci cia a.
M inist in ist er io d io de e la M la Mu u jer y y D De e sa rr ollo ol lo S Soc oc ial, ia l, P a tria tria Po te st sta a d y T Te e ne n ci cia a , f ol olle leto to in info fo rm a tiv o p ar a De fe n so ri rias as d de e l N iñ iño o y de l
Ado Adoles lescen entte, Lima, Pe Perrú, 2010 010,, pag. 15.
6. Con la Autógrafa, tal como ha sido redactada, se corre el riesgo de incumplimiento del Estado peruano de obligaciones internacionales, en la l a medida que contraviene la Convención de los Derechos del Niño, Niño, sobre todo de los artículos 3 (ya citado) y 9, además de otros que reconocen la vigencia del principio del interés superior del niño. Asimismo, se vulnera el artículo 6, inciso 2, que establece que los Estados Partes garantizarán en la máxima medida posible la supervivenc supervivencia ia y el desarrollo del niño, siendo este el foco principal de las políticas públicas vinculadas a la tenencia.
7. Como se ha mencionado, el ejercicio de la tenencia también implica el ejercicio de derechos fundamentales de los hijos e hijas menores de edad, según lo dispuesto en el artículo 9 de la Convención sobre los Derechos del Niño: Artículo Los Estados Partes velarán por que el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables,
que tal separación es necesaria en el interés superior del niño. Tal
determinación puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el niño sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del niño. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el párrafo 1 del presente artículo, se ofrecerá a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en él y de dar a conocer sus opiniones. Los Estados Partes respetarán el derecho del niño que esté separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular salv salvo o si ello es contrario al interés superior del niño. Cuando esa separación sea resultado de una medida adoptada por un Estado Parte, como como la detención, el encarcelamiento, encarcelamiento, el exilio, la deportación o la muerte (incluido el fallecimiento debido a cualquier causa mientras la persona esté bajo la custodia del Estado) de uno de los padres del niño, o de ambos, o del niño, el Estado Parte proporcionará, cuando se le pida, a los padres, al niño o, si procede, a otro familiar, información básica acerca del paradero del familiar o familiares ausentes, a
no ser que ello resultase perjudicial para el bienestar del niño. Los Estados Partes se cerciorarán, además, de que la presentación de tal petición no entrañe por sí misma consecuencias desfavorables para la persona o personas interesadas interesa das . 8. Como puede visualizarse, la normativa internacional obliga a los Estados Estados Partes a velar porque el niño no sea separado de sus padres contra la voluntad de éstos, exceptuando ello en caso de que la separación sea necesaria en el interés superior de la niña, niño y adolescente. 9. No puede visualizarse a la tenencia únicamente ú nicamente como un derecho exclusiv exclusivo o del padre o la madre, sino también como un derecho de los/las hijos/as en especial cuando se
deben tomar decisiones a fin de contrarrestar circunstancias que puedan
perjudicarlos/as, teniendo en cuenta el principio del interés superior; por lo que la Autógrafa de Ley contraviene la Convención sobre los Derechos del Niño. Por otro lado,
no hay uniformidad en la redacción, pues en algunos casos se intenta aplicar una fórmula inclusiva (padre adre o niño-niña-adolescente) mientras que en otros casos se obvia (los padres l progenitor l hijo). 10
Ahora bien la fórm Ahora fórmula ula modificatoria del del artículo 81 del Código de los Niño Niños sy Adolescentes no ha tomado en cuenta que, actualmente, la tenencia implica que, al
habe berrse pro rod duci cido do la la s se epar ara aci ció ón, n, c co orre rrespo sponde al p pa adre re y a la m la ma adre dre de deci cid dir el ej ejer erc cic icio io de la tene tenenc nciia y, y, solo solo cua cuand ndo o no no pued pueden en po poner nerse se de de acu acuer erd do, o, pu pue ede den n rre ecu currir rrir a a un un Jue Juez z o a la con concili cilia aci ció ón par para decidi ecidirr so sobr bre e el ella; la; por por tant tanto o, e ell nu nuevo modelo de de Ten Tenen encia cia Compart rtid ida a q qu ue p pro rop pone la A la Au utógr ógrafa afa de de L Le ey n no o e es sta tarí ría a c co onsid nside erand ando la la natu aturale ralez za d de el co confli nflicto cto qu que e m moti otiv va la la nece necesid sidad ad de de res resolv olver er sobre obre ésta sta, p por or lo que que agu agudi diz za el el ri riesg esgo o de de que n no o se se v vis isib ibil ilic ice en gra grav ves afec fecta tac cion iones es a a l lo os dere erecho chos de de niñ niña as y y n niiños ños. Asi sim mis ism mo, la la
fórmu fórmula la leg legal al de dell ar artíc tículo ulo 81 81 se se m man antie tien ne red redun unda dante nte,, p pue ues s s seña eñala la qu que e ffren rente te al
desa esacu cue erd rdo o "e "el jju uez ot ez oto org rga a c co omo p prrim ime era ra opc opción ión la te la ten nencia cia co comp mpart artiida" da". Por Por otro tro lad lado, el el ma mand nda ato to de de pri priv vilegia ilegiarr en en se sede de jud judicia iciall la te la ten nen encia cia co comp mpa arti rtid da es inc nco ompati atible ble co con n u un na paut uta a de de a ac ctu tua aci ció ón ju jud dic icia iall re res spetu petuo osa sa de de la la C Co onvenc venciión ón sob sobre re los los D De ere rec chos hos del del Niñ iño. o. Deber eríían an ser ser los los juz juzgado dos s de de fami famili lia a lo los s que ue en en cad cada pro proc ceso deb debe erá rán n r re esol solver ver la la d dis isp puta ta sobre re l la a ten tenenci cia a ate aten ndie ien ndo do a la las s ca carac acte terrís ístic tica as qu que ro rodea dean el el cas aso o y y es esc cuc uch hando la do la opin pinión ión de dell ni niño ño o lla a ni niña
Resp spec ectto a la la m mod odifi ifica cac ción ión del a ar rtí tíc culo 8 lo 82 2 de dic ich ho C Cód ódig igo o se m ma antie ien ne inn innec eces esa ariame riamente nte la la es esp pec ecific ifica ació ción de ten tenen enc cia ia co com mparti rtid da o e exx c l u s i v a , y a q qu u e a all u s a r
el térm términ ino o tenen nencia ia —como en en la la fórm fórmu ula la le lega gall a ac ctua tual— l— ent en tien iec naci deión que ue es est áaria ref reia d fer erid ida a a a se jus to tod da form forma a de tene enencia. ncia. As Asiimis mismo, n no o s se e h ha a s su uste ten nta tad do la la ju stific tifi ac ón nec ne cets ar de e lo los eleme ele ment nto os pro rop pue uesto stos s a se a serr c co ons nside iderad rados os po porr el el ju jue ez o la la jue jueza za para para la vari varia aci ció ón de la tenen ten encia cia;; as así, í, la la A Autó utógra grafa, fa, al al est estab abllece ecerr esto estos s crite criterio rios s, p pod odrría res restrin tringir gir la evalua valuació ción n
de otr tro os crit rite erio rios y, por p or tan tanto, to, re res sult ltar aríía res esttrict rictiva iva fre frente te a a la la fór fórmula la ab abiier ertta que ue actua tualme lmente te se se ap apli lic ca. a. A Ad demás, en enttre re l los os cr crit iter erio ios s de de la la Autó tóg gra rafa fa no no se se co con nside idera a ra a la la vio iollen enci cia a qu que pue uede de e ejjerc ercers erse en en c co ontr ntra de los hij hijos e hija ijas s ni con conttra el otr otro a prog oge enitor itor//a. a. E En n el mismo ismo s se entid ntido o, no no se se ha ha d de esar sarrol rollad lado o el s su uste ten nto to s su ufic ficie ien nte te n nii lo los s cri criteri terios os par para a apli aplic car ar la la pro progre gresiv sivida idad d en en la va la varia riació ción n de de la la te tene nenci ncia, a, ya ya que que es esto to deb debe e dep epen end der er de de cad cada c cir irc cun uns sta tan ncia ia y y de de la neces esiidad dad de de la la n niñ iña a, niñ niño o y ad adole olesc sce ent nte e, y no no solo lo del del im impa pac cto to en en el p el pa adre o re o m mad adre re q qu ue h ha a p pe erdid rdido o la la te ten nenci ncia; d a; de e s sim imila ilarr ma manera, ra, en en la d la de ete term rmin ina aci ció ón de las las circ ircun uns sta tan nci cia as que ue am amer erit iten en su su eje ejecu cuc ción ión inme inmedia diata. ta. En lo qu En lo que e con concie ciern rne e a la pro ropu pue esta de de mo modific ificac ació ión n del a artí rtíc cul ulo o 8 del Código igo de de los Niño iños y A Ad doles lescentes entes,, la A la Au utó tóg gra raffa de Ley el ey eliimi min na, a, sin sin ju jus stif tific ica ació ión n, lla a p prrot ote ecci cción ón ex exp pre resa sa al p al pa adre re o la ma madre re que que ha ha sufr ufrido ido e ell ar arrreb eba ato de to de s su u hi hijo e hi hija ja;; asi asimis ism mo manti ntien ene e la la inse inserrció ción n de un seg segundo undo pá párra rrafo fo que d de esarro sarrolla lla la idea dea de de la la te tene nenc nciia com ompa parrtid tida a y y la ten ene encia ncia exc xcllus usiiva va com como o me medid dida as cau autel tela are res s, s señ eña ala lan ndo do un un pl pla azo zo de de 30 30 días as cal calen end dar ario io para para su su re reso soluc lución ión,, sin e sin expli xplicac cación ión de de m motiv otivo o del del porqu porqué é se se esta estable blece ce dich icho o plaz plazo o que que re resul sultarí taría a muy muy ex exten tenso so y perj perjudi udicia ciall para para el niño niño,, n niña iña o o adoles dolesce cen nte, te, por or el solo olo h he ech cho o de de la la de demora ra..
En la pro En la propu pues estta de de mo modifi ificac cación ión d de el artíc artícul ulo o 84 84 d del el Cód Código igo se insis insiste te en en un un enfo enfoqu que e de "eq "equ uida idad" ent entre e re ell pa padre re y de la la m ma adre re,, per ero o no no ha hace un un an anális álisis is r re espec pecto to al inte interrés supe uperior ior de la n la niña iña,, n niiño ño y adoles lescen cente te y su afec fecta tac ció ión n en en el el c co onfli nflict cto o qu que mo motiv iva a la la necesi esida dad d d de e r re esolve lver so sobre re la t la tit itul ula arid rida ad de de la la tene enencia ia;; red redunda dan ndo, adem demás en en el el últim ltimo o pár árrraf afo o se seña ñalan lando do qu que e cu cual alq qui uie er modific ificac aciión ón de de la tenen enenc cia, ia, "s "se erá rá den dentro tro de de la la form forma a de la la t te enen nenci cia a co compart artida ida ; por por otro tro la lad do, o, rei reittera eramo mos s que que el oto torg rga amien iento to de de vis visita itas s no no so sollo deb debe e se ser c con ons sec ecuen uencia cia in inm mediat iata de de no no otor otorg gar ar la la ten tenenc encia, ia, ya ya qu que e s se e ti tie ene ne qu que e valo lora rarr s sii és éstta es ben ene efi fic cio ios sa par ara a el el hi hijo jo o o hi hija ja y y,, dic dich ha dis disp posic siciión ón ya ya se se es esttabl ablec ece e en en el art el artícu ículo lo 88 88 del del Cód Código igo de de lo los s Niño Niños s y Ad y Adole olesce scente ntes, s, por por lo que que re result sulta a inne inneces cesari ario o que que se se in inc cluy luya a en en el el p prrese esente nte ar artícu tículo. lo. Contex texto to act ctu ual d al de e vio violen lenci cia a no to tom mado en en cu cuen ta ta po porr l la a A Au utó tóg grafa fa d de e L Le ey 3 UNI UNICEF CEF, U UN NFP FPA A y Oficina ficina d de el Alto Alto C Com omis isio iona nad do de de las las Na Naci cion ones es U Un nidas idas cara cara lo los s Dere Derech cho os H Hu uman manos ( os (202 2022 2). In Infor form me téc técni nico co so sob bre lo los s Pr Proyec oyecto tos s de de L Ley ey q que ue r reg egu ulan l lan la a ten tene encia ncia co com mpartid artida a de n de niñ iños os,, niñ niñas as y y a ado dole lesc scen ente tes s en en p pad adrres s es sep epar arad ado os po por ser aprob aproba ados dos por por el el Pleno Pleno de de Con Congres greso, o, pág pág 2. 2.
La Autógrafa de Ley invisibiliza graves afectaciones a los derechos de niños, niñas, adolescentes, así como de las madres, quienes usualmente asumen la tenencia . En ese sentido, no se consideran los casos de violencia contra niños, niñas y adolescentes, desde los casos de maltrato físico o psicológico hasta los casos de abuso sexual, ni los de violencia contra las mujeres, como criterios que los jueces deben considerar al momento de resolver sobre la tenencia compartida. Así, se expone a estas personas a mantener vínculo obligatorio con uno de los padres, pese a que es posiblemente agresor/a. De esta forma, estaría contraviniendo lo establecido por el Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer (Committee on the Elimination of Discrimination against Women, CEDAW)5 de Naciones Unidas que establece la obligación de los Estados partes de seguir, por todos los medios apropiados y sin dilaciones, una política encaminada a eliminar la discriminación contra la mujer, en todas sus formas, incluyendo la discriminación indirecta que tiene lugar cuando una ley, una política, un programa o una práctica aparenta ser neutra, pero en la práctica tiene un efecto discriminatorio
contra las mujeres, dado que no se han tenido en cuenta las desigualdades
preexistentes, pudiendo exacerbarlas por la l a falta de reconocimien r econocimiento to de los p patrones atrones estructurales e históricos de discriminación y el desequilibrio de las relaciones de poder entre las mujeres y los hombres6 En ese sentido, si bien la propuesta normativa se presenta como neutra, su vigencia tendría un impacto diferenciado sobre las mujeres, ya que son las madres quienes suelen ejercer la tenencia de las/os hijas/os7 . Es así que, la aprobación de esta norma
podría ser perjudicial para las mujeres, si se tiene en cuenta que, debido a la discriminación estructural, ellas ven limitado el ejercicio de diversos derechos, entre
ellos, el derecho de acceso a la justicia en condiciones de igualdad, conforme lo señala el Comité CEDAW', por tanto, se advierte que las mujeres se podrían encontrar en una
situación de desventaja para ostentar la tenencia exclusiva y fundamentar que su caso forma parte de la excepción que la norma prevé, afectando tanto a aquellas que actualmente se encuentran inmersas inmersas en un proceso p roceso judicial, así como a aquellas que vienen ejerciendo la tenencia de sus hijas e hijos; por otro lado, la Autógrafa no
contempla la protección prioritaria que ameritan las mujeres, niñas y adolesce adolescentes ntes víctimas de violencia, frente a la actual situación que se presenta en el país, donde seis de cada diez mujeres entre 15 49 años de edad han sido víctimas de violencia familiar por parte de su cónyuge, conviviente conviviente o pareja, y en el que también 68,9 de niñas niñas y
4 UNICEF, UNFPA y Oficina de[ Alto comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos (2022). informe técnico sobre los Proyectos de Ley que regulan la tenencia compartida de niños, niñas y adolescentes en padres separados -por ser aprobados por el Pleno de¡ Congreso, pág 1
5 Aprobado por la Asamblea General de las Naciones Unidas, mediante Resolución 34/180 de¡ 18/12/1979 y suscrita por el Perú con fecha 23/07/ 1981. El CEDAW es un tratado de¡ Sistema Universal de Derechos Humanos Humanos suscrito y rratificado atificado sin reservas por el Estado peruano median mediante te Resolución Legislativa N°23432 de fecha 05/06/ 05/06/1982. 1982. 6 Comité p ara la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer (2 010). Recomendación Gen General eral N 28. Las obligaciones básicas de los Estados Partes en virtud de/ artículo 2 de la Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra la Mujer párrafol 6 7 La Defensoria Defensoria de[ Pueblo advierte advierte que, en los procesos de alimentos, en más de[ 90
tiene la tenencia de sus hijas e hijos. En.
de estos casos, es la madre quien
ALIMENTOS-JMD-27-07-18-2 pdf 8 El Comité para la Eliminación de la Discriminación contra la Mujer (Comité CEDAW) ha observado una serie de obstáculos y restricciones que impiden a la mujer realizar su derecho de acceso a la justicia en pie de igualdac, que se producen en un contexto estructural de discriminación y desigualdad, debido a factores como estereotipos de género, leyes discriminatorias, los procedimientos interseccionales o compuestos de discriminación, que constituyen violaciones persistentes de los derechos humanos humanos de las mujeres (Comité p para ara la Eliminación de lla a Discriminación contra la Mujer, 2015. Recomen Recomendación dación Generall N°33 sobre el acceso de las mujeres a la justicia, párrafo 3). Genera
niño niaños h ain ha nc sid s ido o v víc ícttim imas as d de e viole iolen ncia cia fam amili iliar ar,, al algu guna na v vez ez e en n su su vida ida9 ; ci cifr fra as qu que e se h bría rísan inc rem rementad tado, a ra raíz de del ais isllam amie ient nto o s soc ociial por por la la pan pande dem mia del COVID ID 1 19 9. El Observat vatorio io N Na acio ion nal de l la a V Vio iole len ncia c co ontra tra la las s M Mu uje jerres y y lo los s I In nte teg grantes del Grupo Familiar iar,, del del Minis niste terio rio P Pú úblico ico,, rep repor orta ta un un in incre crem men ento to de de lo los s cas casos os d de e f fem emin inicid icidio ios s al al año ño 2 20 021, donde s se e lle leg garon on a re regis isttrar rar 208 208,, f frren ente te a lo lo ocu curr rrid ido o en el el añ año 2020 2020,, en en que se reg registra istraro ron n 19 197 7 ca caso sos; s; po porr otr otro o lad ado o en en e ell año año 2 202 021 1 las las fisc fiscal alía ía pr prov ovinc incia iale les s espe peci cia ali liz zad ada as e en n v vio iollen encia cia c co ontra ra la la mujer jer e inte teg grantes es d de el gru grupo po fa familiar liar r re esolv solviier ero on 14 142, 2,30 309 9 den denun unci cias as en en q que ue la las 7 77. 7.6 6% s so on ví víc ctim timas mujer jeres es `. `. En En c con onse secu cue encia ia,, no no se pue ued de d de esconocer er la la re real aliida dad d de de la la v viiole olencia cia e en n el pl pla antea eam mie ien nto to d del el pr prob oble lem ma rela lac cio iona nado do a all e eje jerrcici icio de la la te ten nencia ia com omp partid tida c co omo re regl gla a g ge eneral a ser impuesta ta al pa padr dre e y y a a la la madre que se se se sep para ran n, sin sin re repara pararr en en lo los motiv tivos y y co consec nsecue uenc ncia ias s d de e dich icha a se sepa parac ració ión. n. Asim simis ismo mo señ eñal ala an UN UNIC ICEF EF UNFP FPA A y el el A Alto lto C Com omis isiionad onado o de de las las N Nac aciiones ones U Un nidas idas pa para ra lo los s De Derecho echos s Humanos lo lo si sig guien ente te:: De ac acue uerd rdo o con con la la E Enc ncue uest sta a D De emográ gráfic fica y de Salud F Fa amil ilia iarr NDES para ra e ell añ año 202 020 0 el 5 54 4,8% de mujeres res fu vio iole lenc nciia e eje jerc en ro nl v íct imas rciida da alg lgu una ve vez z por e ell esposo poso o o co com mpañero ro (lNE NEl, l, 2021 . . E En el e áíc rea retaim uas d rb rba a de ne a la la v viiole olenc ncia ia as asce cend ndía ía ha hasta sta e ell 5 55 5,3 ,3% %, mie mien ntr tra as que que en el áre área ru rurral al alc alcan anza zaba ba e ell 52 52,3% ,3%. Asim As imis ismo mo,, en en los los ú últim ltimo os 1 12 2 me mese ses s la ENDES d da a c cue uent nta a q que ue e ell 8.8% 8.8% d de e las las m muj ujer ere es repo reporta rtaro ron n alg algún ún ti tipo po d de e v vio iollen encia cia p por or pa part rte e de de su pa su pare reja ja o o ex expa pare reja. ja. C Cab abe e señ señal alar ar
ade dem más q ás qu ue e/ e/inc incre rem mento de de la las s situ itua acione iones s de de vi viole olenc ncia ia ba basa sad da en en gé géne nero ro en en e ell contex extto d de e la la pandemia d de e la la COVID ID--19. D Dur ura ante e ell perio iod do co com mprendid ido o entre tre e ell 1 17 7 de ma marz rzo o has hasta ta el el 31 31 de de a ago gosto sto d de el 2020, p pe eri rio odo de de con confin finam amie ient nto o por por la pa pand ndem emia ia de dell Cov ovid id-19 -19,, los los E Eq quipo pos s Itiner tineran antes tes d de e Urg Urgen enci cia a d del el M MIM IMP P ate tend ndie ierron on 1 14,5 4,583 83 c cas asos os de de viole vio len ncia con contra tra la las s muje jerres. es. ((P Plan lan Int nte ernac rnacio ion nal Pe Perú, rú, 2 202 021) 1) 1
Otro tro a as specto q qu ue no h ha a sid ido o c co onsidera rad do, e es s el ef efe ecto to en la la e ex xigencia ia d de e la la pensión ión de alim imen ento tos s d del el niñ niño, o, n niiña ña y y ad adole olesc scen ente te,, cuy cuya a o obl bliiga gació ción n co corre rresp spon onde de s se er asum asumid ida a por or qu quie ien n n no o eje jerc rce e la la te tene nenc ncia ia,, s sin in em emba barg rgo, o, el pro proye yect cto o no pla plant ntea ea n niing ngun una a delibe elibera ració ción n so sobre bre e este ste e efec fecto to po porr otr tro o lado lado much chas as m ma adres es no no e esta staría rían n en en co cond ndici ición ón ec econ onóm ómic ica a de de asu sum mir un rep repart rto o de de la ob oblig ligac ación ión a alim lime enta taria ria com omo o c co onsecuencia cia d de e la la ten tenen encia cia com compa partid rtida, a, po porr cua cuant nto o lla a autóg utógra raffa no ha ha c co onsid ider era ado e ell pro proble blem ma de la de desig sigua uald lda ad económica, ca, lla aboral ral y y prod oduc ucttiv iva a de de las as mujeres res en el el Perú, en la la qu que só sólo lo el el 6 64 4% de de la las s mujer jeres es e en n e eda dad d de de tra traba bajar jar,, v vien ienen en la labo bora rand ndo o o se se encue cuentra ran n bus busca cand ndo o un un tr tra abajo bajo,, fr fre ente te a all 80% de de ho hombres es en si similar lar sit situa uaci ció ón1 2
Asim imis ism mo, el Comité ité CEDAW ha ha cuestio ion nado el el us uso de ar argumentos as asociados al al Sín Síndrome d de e Alie Aliena naci ció ón Pa Paren rental al (S (SAP AP), ), po porr rref efo orz rzar ar es este tere reo oti tip pos que que p prrolon onga gan n la viole olencia c ia co ontra la ra las s mu mujer jeres es,, p por or lo lo qu que e dic dicho Sí Sín ndrom rome e ha sid sido o rec rechazado p por or la la Orga ganiz nizac ació ión n Mu Mund ndial ial de de la la S Sal alud ud (O (OM MS) y S) y la la As Asoc ocia iació ción n Am Ame erican ricana a de de Ps Psic ico ologí logía a (AP (APA), ha habiendo sid sido o ret retira irada de l la a l lis istta d de e t tra ras stornos pa patoló lóg gic ico os y de del ín índic ice e de clas lasifi ific cación ión de la OMS; en en tal al se sen ntid tido, E Ell Com Comit ité é C CE EDAW h ha a r re ecomen enda dado do a a alg algunos
9 INE INE1 1 10
Ley ey
ncue cuesta sta Na Nacion cional al de de Rela Relacion ciones es Soc Sociale iales s ((ENA ENARE RES) S) 201 2019 9 Minis iniste terrio Públ úblico, ico, Ob Obser serva vattorio orio N Na acio ciona d na de e la la Viole iolencia ncia c co ontra ntra l la as M Muj uje eres res y los los Inte Integ gran rante tes s d del el G Grrupo upo Fa Familiar iliar-30364 364:
ttps://o ://oU bs bse erva rv ato tori ovio iole len ncia. cia.pe pe//mp mpffn/ n/# #6De 6Dento tosd sde e viol iole encia c co ont ntrra la las muj uje ere res s e e inte integr gra ant nte es del el g gru rup po fam familia iliarr 11h ttps NICE NI CEF F,riov U UNF NFPA PA y y Ofic Oficina ina del Alt del Alto Com Comisio isionad nado od de e las las N Nac aciione ones s Unid Unidas as par para a los los Dere Derecho chos s Hum Human anos os (202 (2022). 2). Info nforme rme téc técnico ico sobre obre l lo os Pr Proye oyecto tos s de Le Ley que que reg reguar uar, la la te ten nenc encia c ia com ompa parrtida tida d de e ni niñ ños, os, niñ niñas y as y a ad dole olesce scente ntes en en p pa adre dres se sep para arados dos -p -por ser aprobad probados os por el por el Pleno leno del del Congr ongre eso, pág pág 1. 1. 12 12 De Decre creto to Supre uprem mo N°0 N°008-2 08-201 019-M 9-MIMP IMP:: Polít Polítiica Nac Nacion ional al de de Ig Igual ualdad dad de Géner nero, pub. pub. 04/04/2 04/04/201 019; 9; pag pag.. 19
Estad Estad os como orid Españ Esp a A Itali talia y Nu Nueva eva Ze Zelan landa da a a que que mo modif difiqu ique en leye eyes s e in e interp terpret retaci acione ones s judic udicia ial les escom re refe feri das asaña al al S SA P a y Cabe pre Cabe precisa cisarr que que ac actua tualme lmente nte el el art artícu ículo lo 81 81 del del Cód Código igo de de lo los s Niño Niños s y Ad y Adole olesce scente ntes s sí sí otorg otorga a a Ju a Juez/ ez/a a la po la posib sibilid ilidad ad de dis dispon poner er la tene tenenc ncia ia com compar partida tida la m la mism isma a que que tam tambi bién én puede a aco corrdars rse e a a t tra rav vés és de de la la c co onci cilia liac ció ión n e ex xtr traj aju udic dicial, ial, ya ya que que no no está stá re res str trin ing gida ida po por la Ley ey de de Te Ten nencia cia Co Compartid tida a N N° ° 29269; n 9; no o o ob bstan tante te ad adv ver erttim imo os que ni ni el Códig igo o de de los os Niñ iño os y Adol ole esce scentes tes n nii el C el Có ódig igo o C Ciivil vil n nii la la Ley Ley N N° ° 29269 c co ont ntie ien nen una na de deffin inic ició ión n
específi ífic ca d de e la t la ten enen enc cia c ia co ompartid rtida a, lo lo cua uall p pu ude h ha aber motiva ivado q qu ue los los/la /las s ciud uda adanos/a s/as, s, n no o ac accede eden al al en ente ten ndim imiient ento d de el re rea al s siign gniific fica ado de de dic dich ha i in nstitu stituc ció ión n jur jurídic ídica, a, pe perrcib cibie ien ndo do que que ésta ésta h ha ge gene nera rad do el prob problem lema a i ide den nti tifi fica cad do po porr la la pr pro opu pues estta
legis legisllati ativ va, a, rel rela acio cionado nado al al pos posibl ible e a ab bus uso o que que co come mete te un/ n/a a p prog rogen eniitor tor o pro prog genito enitorra, en per erjuic juicio io del el otr otro/a o/a qu que e no no ejer ejerce ce la ten tene enc ncia, ia, lo cua uall tamb también ién pe perju rjudic dica a el el e ejjerc ercicio icio de de dere erech cho os del del hijo hijo e e hija hija,, y a y a pes pesar ar que que el el mi mism smo o artíc artículo ulo 81 81 de dell Cód Código igo de de los los N Niiños ños y Adole olescen scenttes es oto otorg rga a ig igua uall de dere rec cho al al pa pad dre re y a la la madre dre, al s se eñala larr qu que e cua cuando lo los s padre pad res s e es stán tán se separad parados os de de he hech cho, o, la la tene tenenc nciia de de llo os niñ iño os, s, niñ niñas as o o ado adoles lescen centes tes se se deter termin mina de com omún ún ac acue uerrdo do en entre tre ello ellos y to y tom mando e en n cu cuen enta ta el p pare arece cerr de dell niño iño niñ niñ o
doles dolesce cen nte te ( ..... ) .
Es de dec cir ir q qu ue, ac actualm tualme ente, te, al m al mo omento nto d de e la la sepa separraci ación ón,, el el pa pad dre y l y la a madre re tien ienen igu igual dere erecho so sobre re el c el cu uida idado y y cri rian anz za de del h hij ijo o/a /a por lo lo q qu ue en este este pu punt nto o, lla a autó utógra grafa ca fa camb mbia ia inne nnecesa cesarriam iamente te el títu ítullo del el a art rtíícul culo y ad y adem emás ás cam cambia la la i id dea ea de de com omún ún ac acue uerrdo do po porr una una im imp pos osició ición: n: es es as asum umida ida po porr amb ambos os pa pad dres res, e exc xce ept pto o q qu ue no no se sea a pos posible ible o o res resulte ulte p pe erjudic rjudicial ial al menor or (h (hijo o hija) ja) . En En lla a p prrác áctica tica el efec efectto sigu sigue e sie siendo ndo el mism mismo, o, po porqu rque e no no con contra trarrres resta ta la acc acciión ón de de el/ el/lla pro prog gen enito itorr/a que ue cr cree ee ten tener er
más d de ere rec chos hos qu que el o ottro ro po porr u un na cons onstr tru ucció cción n me mental tal o s o so oci cial al pe perro no por l or la a ley ley. F Frrente nte a est este e prob problem lema a con conco corda rdamo mos s en en la ne la nece ces sida idad d de de esta estable blece cerr meca mecanis nismo mos s de de resp respues uesta ta
fren rente te al abus abuso oq que ue eje ejerce rce un un pr proge ogenit nitor or fren frente te a otro otro que que di direc rectam tamen ente te son son pe perjud rjudicia iciales les al hi hijo e hij ija, a, para la la cu cual al la tte enenc nenciia com compa parrtida tida no no e es s la la so soluc luciión. ón.
Por or otr otro o la lado do,, re reiite tera ram mos l la a nece ecesi sid dad de ad de ap aplic lica ar c corr orre ect cta ament nte e e ell le len nguaje guaje in inc clus lusivo ivo en en todo el tex texto d to de e la la A Au utóg tógra raffa de de Le Ley, c fo mrirn erno a ao lo lo e es sti tipu pul ado en en la la L Le ey N N° ° 2 28 8983, y y ev evit ita ar el el u us so d de e té térrmino inos c co omo meno norr oanl for rre erfe feri s a n a niñ iña asl,ad ni nioño ños s o o ad ado oles lescent nte es, s, p po or ser co ser contra ntrario rio a a su con condic dición ión de de su sujjeto etos s de de dere derecho chos s con consag sagrad rada a en en la la Con Conv ven enció ción n sobr sobre e los os De Derrec ech hos de dell Niño Niño y y el Cód Códiigo go de de los los Ni Niñ ños y os y Adoles lesce cen ntes tes. Exp xpe erien iencia ia i int nte ern rna acio ion nal En Esp Españ aña a Cos ostta Rica Rica It Ita alia y lia y Nue ueva va Zel Zelan and da ha ha hab habido ido pe pedid didos os exp expres resos os de dell CE CEDAW de que s se e m mo odif ifiq iqu uen ley leyes e int inte erp rpre rettaci cio ones nes j ju udi dic cia iale les s qu que rec reco onocía ían n la la te ten nenci cia a comp compar arti tida da sin sin co con nsid ide era rarr situa ituacio ion nes de viol iole encia ncia dom omés ésttica ica c co ontra ntra l la a m ma adre o el o el n niñ iño o, co com mo fac factor tore es par ara a que que el ju juez ez de decid cida a sob sobrre el el cu cuida idado do de dell niñ niño o. Espa paña ña Medi ediant ante Comunic icac aciión ón 47/ 47/201 2012, la la C CE EDAW pr prese esenta s ta su u D Diict cta amen d de el 18 18 d de e
julio lio de 2014 en en el el ca caso Ángela la González lez Carreño ño contra España, po porr el el qu que resp respo ons nsab abiiliza liza al al Re Reino ino es esp pañ añol ol por or el el hom homic iciidio dio de de un una a niña niña po porr pa parte de rte de su su pr proge ogenit nito or en l la a medid ida a q qu ue apl plic icó ó in ind debid bidam amen entte u un n rég régiimen de visita isitas s vía vía jud judicia icial, l, y qu que se tuv tuvo como pr prin inci cip pal o al ob bjeti jetivo vo no norrmaliza lizar las las rel rela acio cione nes s en entr tre e p pa adre e re e h hija, ja, pe pes se a l a la a s situ itua ació ión n de v vio iole len ncia cia do domést stiica ca que que s se e vi viv vía ía en en el hogar ogar por or ac acc cion iones es de de di dic cho pa ho padre dre:: 13 13 Nacio aciones nes Unid Unidas, as, UNF UNFPA, PA, UNI UNICEF CEF,, Inform Informe e técnico técnico sob sobre re los los proyec proyectos tos de ley ley que que regula regulan n la la tene tenencia ncia com compar partida tida de niñ niños, os, niña niñas s y adol dole escentes scentes
9.4 .4 El Comité té o ob bserva va que que dur dura ante e te ell tie tiem mpo po en q en qu ue se ap aplicó icó e ell rég régim imen en d de e vi visita sitas esta estable blecid cido o judi judicia cialme lment nte e tant tanto o las las autori utorid dades ades ju judic diciale iales s com como o los los se servi rvicio cios s soc sociale iales s y lo los s e ex xpert rto os p ps sicó icólog logos tu tuvie viero ron n co com mo p pri rin ncip ipa al ob objjetiv tivo o norm rma aliz iza ar la las s r re ela lac cio ion nes entr ntre padre adre e hija ija,, a a pesa pesarr d de e la las rese eservas rvas em emiti itid das po por esto stos do dos se servici rvicio os sobre re el el compo porta rtam mient nto o de de F.R.C .R.C.. L Las as de decis cision iones es pe perti rtin nentes tes no no tra ras slu luc cen en u un n iin nterés terés p po or
parte pa rte d de e esa esas sa aut uto orida idades de de evaluar luar en en to todo dos ss sus us a as spect cto os lo los s b ben enef efic icio ios s o
perj erjuic uicios ios pa para ra la la menor d del el rég régim imen en impu impue esto. T o. Ta ambién ién s se e ob observa rva q qu ue la la d de ecis isiión ón median ediante te la cual s se e pas pasó ó a un a un ré régim gime en de de v viisita sitas no no vig vigila ilad das fue adopt dopta ada si da sin n pr previa evia au audic dición ión d de e la a la auto utora ra y su su hija hija,, y y qu que e el c con ontin tinuo uo im impa pago go po porr part parte e de de F.R F.R.C .C.. de de la la pe pens nsió ión n d de e alim alimen ento tos s n no o fu fue ten tenid ido o en en con consid sider erac aciión ón en en es este te m ma arco. rco. To Todo dos s e esto stos s
elem leme ento ntos re reffle lejjan an u un n pat patrrón ón d de e act actu uació ión n que o obe bed dece a ce a una co conc nce epció ción n
estere stereoti otipad pada a del del de dere rec cho ho de de v visit isita a bas basa ado e do en n la ig la igua ualda ldad d form formal al qu que, e, en el pre prese sente nte caso, oto torrgó clar laras as vent nta aja jas s a all p pa adre re a p pe esar de su c co onducta cta a ab busiv iva a y y min inim imiz izó ó l la a situ ituac ación ión de de m mad adre re e hija hija co como mo ví víctim ctima as de de viol viole encia, ncia, co coloc locán ándo dolles en es en un una a situac ituación ión de vulner nerabilid abilidad ad.. A A este este respe especto cto,, e ell Co Comité ité re rec cuerd uerda a que que en as en asun untos tos re relat latiivo vos s a la a la custo ustod dia ia de de los los hi hijos jos y y los os derec derecho hos s de de visit isita el in inter terés su és supe perrio de de ln niño iño d de e decis be s becision se er una una consid onsider era ació ción ese esencial ncial,, y que que cua cuan ndo la do las s auto autorid ridad ades es nac nacio iona nalrles es adop ad opt tan de an iones es
al re resp spec ecto to de debe ben n ttom omar ar en en c cue uenta nta la la e exis xisten tenci cia ad de e un co un cont nte exto xto d de e vio viole lenci ncia a
dom domést éstica ica 26 Italia alia: : en
este ste ca caso, CEDAW expre res sa su su p prreocu ocupació ión n en en tan tanto to que que l la a legi legis sla lac ció ión n ita italia liana na no ab no abor ord da ade adecu cuad adam amen ente te la consid onsider era ació ción que que deb debe e dar dars se a lo los s casos asos de de vi vio ole lenc nciia de de género ro en e ell ámbito d to dom omé éstico tico a la la ho hora d ra de e de determ rmin ina ar la la cus usttodia ia de lo de los s hijo ijos s. Así, efe efectú ctúa div diver ers sas as re reco com menda ndacion iones al Est sta ado ita itali lia ano, no, se según lo sig igu uie ien nte: te: 52. 52. E Ell C Com omité ité re reco com miend ienda a que que el el Esta Estad do parte: te: adopt pte e to todas as la las s m me edid didas n ne ecesa sarrias ias pa para d de esale len ntar tar e ell re rec curso so al sínd índrome d de e alien ienac ación ión pa pare ren ntal tal por or los los e ex xperto pertos s y lo y los s ttrribu ibuna nales les e en n lo los s cas casos os de cu de custo stodi dia a; co cons nside idere re adecu adecuad adam amen ente te las las ne nece cesid sidad ades es esp específic ecíficas as de de la las s muj mujere eres s y lo y los s niño niños s
a la la hor ora a d de e det ete erm rmin ina ar la la cu cus stodia dia d de e lo los s h hij ijo os en l los os cas aso os d de e vio iole len ncia ia de género ro en el ámbit bito o d dom omés éstic tico o 27. Nueva Z Zela eland nda: a: en este te ca caso so,, CE CEDAW m mu uestra estra s su u pre preo ocupaci ció ón por por la la cr cris isiis del sist istem ema a de de los los tr triibun bunales es de fa de fam milia, lia, que que se se refl refle eja ja en el en el trato trato ina inade dec cuado a do a las las m muje ujere res s, sobr obre ttod odo o a la a las s vícti víctima mas s de de viol violen encia cia do domé mésti stica. ca. En En e ese se sen sentid tido, o, rec recom omie ien nda a da all Esta Estado, do, entre entre ot otrros, os, lo si lo sig guien uientte:
c) c) Adop opte te t to odas las las m me edida idas ne nec cesarias ias, in inc clu luid ida a la la ela lab bora rac ción ón de l le egi gis sla lac ció ión n y dire irect ctri rice ces s de de polític lítica a, a fi fin de asegu gura rarr qu que l la a vio iollen enc cia ia d do omésti tica ca co cont ntrra el niñ niño o o o con ontra tra la la m ma adre dre se se ten tenga ga d debi ebida dame ment nte e en en cuent uenta a en en las las co cont ntrov rover ersia sias s sob sobre re la cu custo stodi dia a de de los los hijo ijos s, en partic ticu ular lar cu cuando ando se se co cont nte empla la la la c cu ustod todia ia físi física ca co com mpart artid ida a, y an analice ice lo los s efe fec cto tos s que ue ti tie ene la la cu custo tod dia fís ísic ica a co com mpar arttid ida a e en n el des desar arrrol ollo lo y y e ell bien ienes esttar ar de de lo los s niño niños s 6 respecto respe cto a a est este paí país s, CE CEDAW, al igual gual que e ue en n lo los s cas casos os ant anteri eriore ores, s, exp expre resa sa su pr pre eoc ocup upac ación ión p pu ues los los mecanis canism mos leg legisl isla ati tiv vos os v viige gente ntes s no tiene tienen n e en n cue uent nta a la la
28 Costa ta Ri Ric ca:
15 4 Dictam Dictamen en adop adoptad tado o por por el Com Comité ité en en su 58 58 perío eríodo do de sesio sesiones nes.. CEDA CEDAW/C W/C/58 /58/D/4 /D/47/2 7/2012 012,, pág. pág. 17. 17. 1 Obse bserv rva acio cion nes es fina finales les s sob obrre e ell sé sép ptim timo o inform informe ep perió eriódic dico o de de Ita Itali lia, a, apro prob bada adas por el C Co omit mité e en n su su 67° 67° per períod íodo o de de ses sesiione ones. s. CED CEDA AW/C/IT C/ITA/C A/CO/7 O/7.. Funda Fundame men ntos tos 51 51-52. 52. Págs. ágs. 19 19-20. -20. 16 Obse serrva vac cione iones fin fina ale les s so sob bre re e ell o oc ctavo tavo i info nforrme peri periód ódic ico o de de Nuev ueva Z Ze elan landia, dia, apr aprob oba adas das por por e ell C Co omité ité en en s su u 70 período período de de ses sesione iones. s. CED CEDAW AW/C/N /C/NZL ZL/C0/ /C0/8. 8. Fund Fundame amento ntos s 47-48 47-48.. Págs. Págs. 16-1 16-17 7
vio violen lencia cia de de g gé énero nero en el ám ámbito ito do domé mésti stic co al dete determ rmina inarr la cu la custo stodia dia de de lo los s hijos hijos.. As Así entr ntre e ot otro ros s, CED CEDAW AW re reco com mie iend nda a al al Es Estad tado o lo lo s siigu guiien entte: a) Abo borde rde de de m man ane era ra ap aprrop opiiad ada a la la co consi nsider deraci ación ón de las las ne nec ces esida idades des es espe pec cífi ífic cas as de de las muje jere res s y y lo los s n niñ iño os a a l la a hora ora d de e d de eter termina inar la c la cu usto stodia d ia de e los los hij hijo os en los los ca casos os de de vio violen lenc cia ia de de gé gén ner ero o en en el el ám ámbit ito o dom omés ésttico ico .
Propuesta uesta d de e re reda dac cción ión a alt lte erna rnativ tiva de la la Autó utógrafa afa d de e L Le ey
29. 9. A Ah hora b bie ien n cree reemos q qu ue to todo m ma arco leg legal pu pue ede se ser p pe erfe rfecci ccion ona ado y y por ta tan nto to modific ificado ado ate ten ndie ien ndo a la la re rea alida lidad so socia iall qu que e se se pr pret ete end nde e re regular lar para solu olucio cionar nar un un
probl roble ema p púb úbllico ico co concret reto. o. En e es se sentido tido nos p pe erm rmit itim imo os com omp part rtir ir a allgu gun nas
pro rop pue ues sta tas s q qu ue p pu ueden den ser ser o ob bje jeto to de de di dis scu cus sión ión anál nálisis isis y m y ma ayores res ap aporte rtes s que que vay vayan an en la la lí línea nea d de e lo qu lo que e ven enim imos os señ señala aland ndo: o: ga garran antiza tizarr el el dere derech cho o d de e los los pad padres res y y las las
madr adres es por por ig igu ual a eje jerc rce er el el d de erec ech ho de de ten tene encia r ia res esp pecto d to de e s su us hijo hijos s e h e hiijas jas cuando do oc ocu urra ra u un na se separa rac ción ión de de he hecho en ar armonía ía con con e ell in intteré rés s su super erio iorr d de el n niiño niñ iña a y
adole olesc sce ente te y te ten nie ien ndo com omo o est stá ánda ndares es mínim ínimos os lo e lo es stab tablec lecido ido en en la la Cons onstitu tituc ció ión n la Con onv ven enció ción n so sobre llo os Der ere echos os del del Niñ Niño o y l y la as lle eye yes s men mencio cion nadas as pr pre eced cedente tem mente te:: Prop ropuesta sta del del Po Pod der er E Eje jec cutiv utivo o Artícu tículo lo 8 81 1
.
Tenen enc cia ia
Cuand ando está stán n se separ parado ados d de e he hecho cho el pa pad dre y re y l la a madre dre con conser servan van en en igu igual medi edida l da los os d de erech recho os y
debe deber res es par para el c cu uida idado do y y cria rian nza za d de e su sus hijos jos e hijas ijas tom oman and do en cuen uenta ta su su op opiinió nión y
dete terrmin minand ando de c co omún acue cuerdo rdo el el e eje jerc rcic icio io d de e la t la ten ene enc nciia.
De no De no ex exis istir tir a acu cuerd erdo o o s sii est este e result resulta a perju perjudic dicial ial para para los los hij hijos os la tene tenencia ncia la la res resolve olverá rá el juez juez espe specia ciallizad izado d dicta ictando ndo las las me medida didas sn ne ece ces saria arias p para ara su cumplim umplimien iento to pudi udiend endo od diispo sponer ner cua cualqu lquie iera ra de las las fo forrma mas s de de ten tenenc encia ia qu que s salv alva agua guarde rden ne ell int inte erés sup rés superio eriorr d de el ni niñ ño niña iña o o adol adole esce scente nte Artic rticulo ulo 82. 82.- Va Variac riaciión de T Tene enenci ncia a
Si resu resulta lta nec neces esaria aria la la var variiaci ación ón de lla a Te Tene nenci ncia a el Juez Juez ord ordena enará rá con con la la ase asesor soría ía del del equ equipo ipo mu ltidi tid isci scip linario rio que que é és sta se efec fectúe túe en form forma a prog progres resiva iva de manera anera qu que e no no le le pro produz duzca ca daño año o o tras trast torn orno. o. plina Sólo Sólo cu cuand ando o las las c cir ircu cun nsta stan ncia cias s lo lo ame amerite riten n po por en enco con ntra trarrse se e en n pelig peligro ro su su int integri egrida dad d el Juez Juez por deci decis sión ión moti otivad vada a orde rden nará ará qu que e el el fall fallo o se se cum cumpla pla de de inm inmedi edia ato. to. Se m Se ma antie tien ne tte exto xto actu actual del Códig ódigo o de lo los N Niiños ños y Adole dolesc sce ente ntes) s) Art Artíículo culo 83 83..- P Pe etic ticiión El pad padre re o la madre que ue dese esee se l se le e rre econ conozc ozca el de dere rec cho a ho a la la Cus Custo tod dia y Ten Tene encia cia inte interp rpo ondr ndrá su
de dema man nda da aco acomp mpaña añand ndo oe ell do docum cumen entto q que ue lo id iden enttifiqu ifique la p parti artica ca d de en naci acimie miento nto y y la las sp prue ruebas bas pe perrtine tinente ntes s. Asim Asimism ismo o pued uede e so solic liciitar tar Ten Tenenc encia ia sin perj erjuici uicio de de otr otras a as acc cciion one es que que corresp orrespond ondan an cuan and do: o: El pa pad dre o re o la la m ma adre dre suf sufra el ar arreb reba ato to d de e su su hijo o ijo o h hiija Si q qu uie ien n eje ejerce rce la tene enenc ncia ia c ca alum lumnia nia o di difam fama en fo forma rma rei reitera terada da al otro tro pr pro oge gen nito itorr per perjud judican icando do su re relac laciión ón c con on el hijo ijo o hi hija. ja.
Se Se im impid pida a de man mane era inju injusti stiffica icada da la rela relación ción de de lo los s hi hijos jos o hijas hijas co con n el el otr otro prog progeni enitor tor o proge ogenito nitora ra o entr entre e los los/las /las mi mism smo os/a s/as he herman rmano os/as s/as.
No s se e cum cump pla la c con on los los ma man ndatos tos jud judiicial ciales es o o c co on lo los acu acue erdo rdos s co conc nciiliato liatorio rios s ce celebr lebrado ados en fa favor vor de los los n iños ños niñas iñas y ad adolesc lesce ent nte es.
17 O b serv servacio acione ne s fina finale le s s o br e e l s é ptim o in form e p e riód riódico ico d e C osta osta R R ica ic a ap ro b a da s p or el C omit omitéé e n s u 6 7° p eriod erio d o d e s e s ione iones. s. C ED A W /C /C R I/C0 I/C017. 17. Fu n d am e nt o s 42 -43 Pá g s. 14-15. 14 -15.
e Se ej ejerz erza vio lenc encia ia en en cont contrra del del o otr tro o pr progeni enitor tor o o de de lo los s hij hijos os/as /as..
Articulo rticulo 84 84..- Facu acult lta ad del Juez Juez
En c caso aso de de no no e ex xistir istir acue acuerd rdo o sobr sobre e la la te tene nenci ncia a en cua ualqu lquier iera a de de s sus us mo moda dalida lidade des s el juez juez res resolv olver erá á pr priiori oriza zan ndo do e ell int interé erés ss sup uperi erio or del el niñ niño o niña iña o o ad adole olesc sce ente y y siem empr pre e qu que le sea ea fa favo vorrab ablle ten endrá drá en cue cuenta nta lo lo sig siguie uiente nte:: El hi hijo o jo o h hija ija p pe erma mane nec cerá erá pref refere erente ntemente nte con on el la la p pro rog genit itor or a a con con qu quiien en con conviv vivió m ió ma ayor or tie tiem mpo; El hi hijo o jo o h hiija l ja lac acttante p te pe ermanec necerá con on la m la ma adre dre; Que el hi hijo jo o hija ija manten tenga una re relac lació ión n sa salud ludable able c co on su su f fa amil ilia ia e ex xtens ensa, mater terna na y pate atern rna a. La op opinió inión n y n y ne ecesi esidade dades s es específ cíficas icas del del h hij ijo o o o hija hija.. Oto Otorg rgar ar un rég régim imen en de de vi vis sitas itas al al pad padrre o mad madre re qu que e n no o ejer ejerza za la tene enencia ia o cus custod todia ia del del ni niñ ño, niñ niña o a o ad doles lescente ente..
Cons nside idera ram mos q que ue e es s iim mpor ortan tante te ap apor orttar a ar a la s sol oluc uciión de ón de u una na pr prob oblem lemá ática tica q que ue se se v viien ene e
pres prese entan ando do e en n n nue uest strra socie ieda dad d pe pero ro es im es impr pres esc cin indi dib ble le h ha ace cerlo rlo te teni nie endo en en e ell ce centro ro del del obj obje eto d to de e r re egula laci ció ón l la a protec tección d ón de el estat tatus d de e pers rso ona con on d de erech chos os h hu uman anos os y y fun fundamentales les que c co orre spo spnfl olnict do e o e a a el cla dasacu ni ncuer iñoerd dnoiñ iña a y ad a el do lesdre ce te mad quadre ie ien ne se n n n o de d eb ea n ve verse rse p pe erju rjudica cado dos s por por el el co conf icto o desa de en entre tre e l pa padr eny la yte la m re ning ingun una circ ircun unsta stanc ncia ia.. Es Es d deb eber er del del Est Esta ado e en n su conj conju unto hacer lo los s esf esfu uerzo zos s necesarios ios p pa ara ra al alc can anza zarr ese ese p prrop opós ósito ito..
Por la or las s rraz azon ones es e ex xpu pues esta tas s se se ob obse serv rva a lla a Au Autógra ógrafa fa de de Le Ley y en a en apli plica cació ción n del a arrtículo tículo 10 108 8 de la Cons nstitu tituci ció ón Po Polít lítiica ca d de el P Pe erú. ú.
Aten tentam tamente
JO S É P E rsi
e
O T TE ERRONES República ica
ÍBA ÍBAL TO TORR RR
QUE UEZ Z Presi resid dente de te dell C Co onse sejo jo de de M Min iniig1 g1
EL CONGRESO DE LA REPÚB LICA; Ha dado la Ley siguiente: LEY QUE REGULA REGULA LA TENEN TENENCIA CIA COMPARTIDA MODIFICA LOS ARTÍCULOS 81 82 83 Y 84 DEL CÓDIGO DE LOS NIÑOS
Y ADOLESCENTES Artículo J. Objeto de la Ley °
VB° VB ° ANGE S
La presente ley tiene por objeto modflcar los artículos 81 82 83 y84 del Código
ç de los Niñ Niños os y Adolescentes Adolescentes a fin de establecer la tenencia compartida en
beneficio del principio del interés superior de los niños y ado lescentes.
Artículo 2. Modficación Modficación de los artículos 81 82 83 y84 del Código de los Niños Adolescentes H
e modflcan los artículos artículos 81 82 83 y 84 del Código de los Niños y Adolescentes Adolescentes
los cuales quedan redactados de la siguiente manera
Artículo 81. Tenencia compartida Cuand o los padres estén separados de hecho la tenencia de los niños niñas o adolescentes es asumida por ambos padres excepto que no sea posible o
resulte perjudicial para el menor. Los padres en común acuerdo y tomado en cuenta el parecer del niño niño niña
o adolescente determinarán la forma de la tenencia tenencia compartida de ser caso se formalizará con una conciliación extrajudicial. De no existir acuerdo el juez especializad especializado o debe otorgar como primera opción la tene tenencia ncia compartida dictando las medidas ne necesarias cesarias para su cumplimiento pudiendo excepcion excepcionalmente almente disponer la tenencia exclusiva a uno de los padres padres salvaguardando en todo momento e ell interés superior del
niño niña y adolescen te.
Artículo 82. Variación de la Tenencia Cuando la tenencia co mpartida o exclusiva sea determina da por conciliación extrajudicial o sentencia firme puede ser variada con una
nueva conciliación o por una nueva resolución del mismo juzgado.
V
Para la variación de la tenencia el Juez tomará en cuenta la conducta del padre o madre que estuviera al cuidado del niño niña o adolescent adolescente e haya
realizado las siguientes conductas: Dañar o destruir la imagen que el hUo tiene del otro padre en forma
continua perman ente o sistemática. DE
/J. ANG
No permitir de manera injustflcada la relación entre los h ijos y el otro *
padre. No respetar los acuerdos judiciales o conciliaciones extrajudiciales
sobre el régimen de visitas visitas a los niños niños niñas y adolescentes. O D E
En caso de que uno de los progenitores esté imposibilitado de tener contacto fis ico con con el menor el juez debe disponer en forma forma provisional hasta que
culmine el proceso de tenencia la utilización de medios digitales para mantener el vínculo parental siempre que no perjudique el principio de
interés superior del niño. El Juez ordenará con la asesoría del equipo multidisciplinario que esta se
efectúe en forma progresiva de manera que no le produzca daño o trastorno al niño niña o adolescente. Solo cuando las circunstancias lo ameriten por encontrarse en peligro la
integridad del niño niña o adolescente el Juez por decisión motivada
ordenará que el fallo se cumpla de inm ediato. Artículo 83 Petición
El padre
la madre qu e desee determinar la forma de la tenencia compa rtida
o exclusiva de manera judicial interpondrá su demanda acompañando el
documento que lo identflque la partida de nacimiento y las pruebas
pertinentes. Dentro del proceso se puede solicitar una medida cautelar de tenencia compartida o tenencia tenencia exclusiva en respeto a llos os derechos del niño y la familia el Juez debe resolver en un plazo máximo máximo de 30 días calendario de
presentada la medida cautelar.
Artículoo 84 Facultades del Juez sobre llaa Tenencia Compartida Artícul En caso de disponer la tenencia compartida, el Juez deberá tener en cuenta
lo siguiente: El hUo
deberá pasar igual período de tiempo con ambos progenitores;
Los progenitores tienen igualdad de derechos para tomar decisiones
respecto a la educación crianza formación
y protección del h/o;
La distancia entre los domicilios de los padres no restringe la tenencia comp artida pero se considera al definir la forma; forma; E l hUo tiene derecho a compartir con la familia extendida materna paterna;
O DE/ ,
fo
Las vacaciones del hU o y progenitores progenitores;; M h -
f
g.
Las fechas importantes en la vida del menor, y
La edad y opinión opinión del hU o.
En caso de disponer disponer la ttenencia enencia exclusiva el Juez para aquel que no obtenga
la tenencia del niño niña o adolescente debe señalar un régimen de visit visitas. as. La forma de tenencia compartida puede ser modWcada en función de las
necesidadess del hijo necesidade
.
Comuníquese al señor Presidente de la República para su promulgación. En LLnia, a lo,6 veí b¿,6 díaz del mu de ab i-í2 de do ni-él ve. vttLdós.
I
A1ADELCARM
PRIETO
Presiden fti del Congreso de la República
LADYJ/MJ CEDES CAMONES SORIANO
Primera Vicepresidenta del Congreso de la República AL SEÑOR PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
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